【学历类职业资格】合同法自考题-2及答案解析.doc

《【学历类职业资格】合同法自考题-2及答案解析.doc》由会员分享，可在线阅读，更多相关《【学历类职业资格】合同法自考题-2及答案解析.doc（24页珍藏版）》请在麦多课文档分享上搜索。

1、合同法自考题-2 及答案解析(总分：100.00，做题时间：90 分钟)一、单项选择题(总题数：30，分数：30.00)1.适用情事变更原则的合同解除与一般意义上的合同解除相比，最重要的特点就是( ) A基于法律的直接规定而解除 B基于当事人的单方法律行为而解除 C基于当事人的双方法律行为而解除 D法院基于情事变更原则加以认定而解除（分数：1.00）A.B.C.D.2.在撤销之诉中，若债务人与第三人共同实施无偿转让财产或低价转让财产的行为，则原则上被告应为( ) A债务人 B第三人 C债务人和第三人 D债务人或第三人（分数：1.00）A.B.C.D.3.5 月 15 日，甲乙两公司经口头协商达

2、成一协议，双方约定于 5 月 25 日签订书面合同。由于当日乙方代表未能出席，所以只有甲方在合同书上签了字。不过，乙方仍然按照合同规定的时间于 6 月 3 日发货，6月 10 日到达甲方。甲方经检验后于当日收下货物，合同成立的时间是( ) A5 月 15 日 B6 月 3 日 C5 月 25 日 D6 月 10 日（分数：1.00）A.B.C.D.4.合同具有法律约束力，其来源于( ) A当事人的意志 B债权人的意志 C法律的赋予 D以上答案都不对（分数：1.00）A.B.C.D.5.合同的从给付义务产生的原因不包括( ) A法律的明确规定 B当事人双方的约定 C基于决定合同类型的需要 D诚实

3、信用原则及补充合同解释（分数：1.00）A.B.C.D.6.采取协议解除程序，有关发生解除效力的日期说法正确的是( ) A合同解除需经有关部门批准的，有关部门批准的次日为解除日期 B合同解除不需经有关部门批准的，双方当事人协调一致之时就是合同解除生效之时 C双方当事人不得商定解除生效日期 D由人民法院或仲裁机构裁决解除生效日期（分数：1.00）A.B.C.D.7.张三向李四兜售一只宠物猫，要价 100 元，李四同意购买，但提出张三应交付宠物医院出具的健康证，李四的意见应视为( ) A要约邀请 B承诺 C交叉要约 D反要约（分数：1.00）A.B.C.D.8.违约责任产生的前提是( ) A合同的

4、成立 B合同的有效存在。 C合同的可让性 D合同的可履行性（分数：1.00）A.B.C.D.9.下列情形中，不得适用提存的是( ) A债权人无正当理由拒绝受领 B债权人死亡未确定继承人 C债权人即将破产 D债权人下落不明（分数：1.00）A.B.C.D.10.根据我国合同法规定，若限制民事行为能力人与他人订立合同，则其相对人可以催告其法定代理人在一定期限内予以追认。法定代理人未作表示的，视为拒绝追认。该期限为( ) A1 个月 B2 个月 C3 个月 D6 个月（分数：1.00）A.B.C.D.11.合同作为民事法律行为，本质上是( ) A合法行为 B事实行为 C违约行为 D事件（分数：1.0

5、0）A.B.C.D.12.合同的保全主要发生在( ) A合同成立至合同开始履行期间 B合同生效至合同开始履行期间 C合同履行完毕后期间 D合同生效后致履行完毕前期间（分数：1.00）A.B.C.D.13.合同债权最核心的权能是( ) A请求权 B给付受领权 C处分权 D支配权（分数：1.00）A.B.C.D.14.根据合同法有关规定，当事人对合同变更的内容如果约定不明确的，则( ) A由先提出变更的一方举证 B由当事人提请人民法院裁决 C推定未变更 D推定变更（分数：1.00）A.B.C.D.15.甲出售 A 车给乙，在交付该车并转移其所有权时告知乙该车的特殊危险性。甲的此项义务属于( ) A

6、主给付义务 B从给付义务 C附随义务 D次给付义务（分数：1.00）A.B.C.D.16.无民事行为能力人、限制民事行为能力人接受奖励、赠与、报酬时( ) A他人可以以行为人无民事行为能力、限制民事行为能力为由，主张以上行为无效 B他人不得以行为人无民事行为能力、限制民事行为能力为由，主张以上行为无效 C无民事行为能力人、限制民事行为能力人不得接受 D无民事行为能力人、限制民事行为能力人接受的，应予以返还（分数：1.00）A.B.C.D.17.以下属于合同关系正常消灭的原因的是( ) A合同不成立 B合同无效 C合同履行 D合同解除（分数：1.00）A.B.C.D.18.如果当事人列明了特定的

7、项目，随后又使用了更为一般性、包容性的术语，那么，其意图就包含与特定项目类似的项目。此种合同解释的规则称之为( ) A“明示其一就排斥其他”格言 B“同样种类规则” C“特定性条款优先于一般性条款”规则 D“推释规则”（分数：1.00）A.B.C.D.19.狭义的合同变更仅指( ) A合同主体变更 B合同客体变更 C合同内容变更 D合同关系变更（分数：1.00）A.B.C.D.20.我国合同法第 108 条规定：“当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任”。这在合同法理论上称为( ) A根本违约 B后期违约 C预期违约 D实际违约（分

8、数：1.00）A.B.C.D.21.下列有关要约的撤回和撤销的关系表述不正确的是( ) A要约的撤销与撤回都旨在使要约作废，或取消要约 B要约的撤销与撤回都只能在承诺作出之前实施 C要约撤回发生在要约并未到达受要约人并生效之前，而要约撤销则发生在要约已经到达并生效但受要约人尚未作出承诺的期限内 D对要约的撤回必须严格限定，如因撤回要约给受要约人造成损害的，要约人应负赔偿责任。而对要约的撤销并没有此种限制（分数：1.00）A.B.C.D.22.提存的法律效力是( ) A提存物在提存期间产生的孳息归提存人所有 B标的物在提存期间毁损灭失的风险由债权人承担 C债权人领取提存物的权利自提存之日起 2

9、年内不行使而消灭 D自债权人领取提存物之日起，债务人的债务消灭（分数：1.00）A.B.C.D.23.合同成立的根本标志，在于订约当事人就合同的( ) A主要内容达成合意 B主要标的达成合意 C主要条款达成合意 D主要形式达成合意（分数：1.00）A.B.C.D.24.受要约人超过承诺期限发出承诺的，除要约人及时通知受要约人该承诺有效外，应视为( ) A要约邀请 B新要约 C交叉要约 D新承诺（分数：1.00）A.B.C.D.25.一般来说，“承诺的内容与要约的内容一致”是指( ) A承诺对要约的内容不得作丝毫更改 B承诺的内容须与要约中的绝大多数内容相一致 C承诺不得更改要约的实质性内容 D

10、即使要约人在要约中明确表示，承诺不得对要约内容作任何更改，也不影响承诺对要约的非实质性内容可作出更改（分数：1.00）A.B.C.D.26.下列各项中为合同相对性规则的例外的是( ) A合同的担保 B合同的变更 C合同的保全 D合同的解除（分数：1.00）A.B.C.D.27.在出现以下违约行为和客观情事时，对方当事人可以要求实际履行的是( ) A甲欠乙 2 万元钱，到期仍然没有归还 B甲没有按照合同规定的时间向乙履行债务，其后甲破产 C演员甲拒不履行与某电视台签订的演出合同 D甲向乙出售一房屋，在交付前房屋被烧毁（分数：1.00）A.B.C.D.28.合同履行行为不要求债务人有行为能力的是(

11、 ) A事实行为 B法律行为 C事实行为和法律行为 D事实行为或法律行为（分数：1.00）A.B.C.D.29.甲欠乙 100 万元，丙欠甲 75 万元，甲在其债权到期后，一直不行使对丙的债权，致使其无力清偿对乙的债务，则乙可以主张行使( ) A代位权 B撤销权 C解除权 D终止权（分数：1.00）A.B.C.D.30.甲、乙签订一份买卖合同，后由于丙的原因，造成甲未履行合同义务，则向乙承担违约责任的主体是( ) A甲 B丙 C甲或丙 D甲和丙连带（分数：1.00）A.B.C.D.二、多项选择题(总题数：5，分数：10.00)31.下列属于免责条款的解释应遵循的原则有( )（分数：2.00）A

12、.条款不得违反合同主要目的原则B.限制解释原则C.个别商议条款优先原则D.调和解释原则E.以合理的客观性标准解释的原则32.不可抗力是违约责任的免责事由，下列各项中属于不可抗力的有( )（分数：2.00）A.市价上涨B.罢工C.战争D.政府行为E.自然灾害33.下列行为属于欺诈的有( )（分数：2.00）A.某人不能确定其出售的产品具有某种功能而吹嘘其具有该种功能的B.明知产品不符合国家质量标准而标示符合标准出售的C.伪造产品质量证书出售假冒伪劣产品的D.在毫无履行能力的情况下签订合同，骗取定金或预付款的E.故意隐蔽产品的瑕疵缺陷的34.关于合同权利和义务的概括移转，下列表述中正确的有( )（

13、分数：2.00）A.合同当事人一方将其合同权利和义务一并移转给第三人，由该第三人概括继受之B.合同的概括移转必须是全部合同权利和义务的转移C.合同的概括移转只能基于当事人之间的合同行为而发生的D.合同的概括移转只能基本法律的直接规定E.合同的概括移转包括合同承受和企业合并35.有权确定合同无效的机构是( )（分数：2.00）A.人民法院B.公证机关C.公安机关D.仲裁机构E.人民政府或党组织三、简答题(总题数：4，分数：20.00)36.简述无权处分行为的特点。（分数：5.00）_37.简述撤销权的效力。（分数：5.00）_38.简述免责的债务承担的要件。（分数：5.00）_39.简述合同解除

14、的程序。（分数：5.00）_四、论述题(总题数：1，分数：10.00)40.试述违约责任与侵权责任的区别。（分数：10.00）_五、案例分析题(总题数：2，分数：30.00)41.某食品公司(供方)与某百货公司(需方)订立购销手表 100000 只的合同；总价款 100000 元。此后，百货公司又将手表卖给一商店。因手表市场价格下跌，商店进货积压，无力偿还货款。食品公司诉至法院，请求百货公司清偿货款和违约金、利息损失，并要求追加该商店为第三人。一审法院认定，食品公司超越经营权范围，三者相互之间的连环合同均无效，被告及第三人只返还手表，不赔偿损失。问：(1)一审判决有无不当?(2)你的解决意见如

15、何?（分数：15.00）_42.刘某现年 15 岁在家务农，想与同村人共同做生意，急于买一辆摩托车，听说邻村孔家有一辆 10000 元买的摩托车要卖，才卖 3500 元。便背着其父母借同村人王某 2000 元，年利息为 10%，并签订了借款合同；借其表兄赵某 1500 元，年利息为 8%，也签订了借款合同。借款以后，刘某约请曾在部队开过汽车小叔叔和邻人谢某一同到孔某家购买摩托车。其叔发现车有毛病，价格虽低，但车根本不值 3500 元，叫刘某勿买。但刘某图便宜，不听劝告，背着其叔父与孔某签订了摩托车转让合同。合同中约定，合同成立后刘某先交 1000 元定金。两个月后再交 2500 元价金给孔某。

16、合同中还约定，由孔某帮助办理过户手续，过不上户则退钱退车。刘某将交付的摩托车骑回了家。刘某对父母说，车是别人借给他的。此前刘某的借款行为与购车行为，其父母均不知道，没几天摩托车出了毛病，需要修理，其父母才获知刘某所为的上述一系列行为。刘父发现刘某所购摩托车，根本不值 3500 元。于是找孔某要求退货，被孔某拒绝，孔某说，双方签有合同，岂能随意反悔。经多次协商未果。刘父即向人民法院起诉，要求将车退绐孔某。并且在开庭当时责备王某和赵某不应借钱给刘某，但考虑到欠债还钱乃是常理，愿意承担。问：(1)摩托车买卖合同效力如何?为什么?(2)两个借款合同效力如何?为什么?(3)本案应如何处理?（分数：15.

17、00）_合同法自考题-2 答案解析(总分：100.00，做题时间：90 分钟)一、单项选择题(总题数：30，分数：30.00)1.适用情事变更原则的合同解除与一般意义上的合同解除相比，最重要的特点就是( ) A基于法律的直接规定而解除 B基于当事人的单方法律行为而解除 C基于当事人的双方法律行为而解除 D法院基于情事变更原则加以认定而解除（分数：1.00）A.B.C.D. 解析：2.在撤销之诉中，若债务人与第三人共同实施无偿转让财产或低价转让财产的行为，则原则上被告应为( ) A债务人 B第三人 C债务人和第三人 D债务人或第三人（分数：1.00）A. B.C.D.解析：3.5 月 15 日，

18、甲乙两公司经口头协商达成一协议，双方约定于 5 月 25 日签订书面合同。由于当日乙方代表未能出席，所以只有甲方在合同书上签了字。不过，乙方仍然按照合同规定的时间于 6 月 3 日发货，6月 10 日到达甲方。甲方经检验后于当日收下货物，合同成立的时间是( ) A5 月 15 日 B6 月 3 日 C5 月 25 日 D6 月 10 日（分数：1.00）A.B.C.D. 解析：4.合同具有法律约束力，其来源于( ) A当事人的意志 B债权人的意志 C法律的赋予 D以上答案都不对（分数：1.00）A.B.C. D.解析：5.合同的从给付义务产生的原因不包括( ) A法律的明确规定 B当事人双方的

19、约定 C基于决定合同类型的需要 D诚实信用原则及补充合同解释（分数：1.00）A.B.C. D.解析：6.采取协议解除程序，有关发生解除效力的日期说法正确的是( ) A合同解除需经有关部门批准的，有关部门批准的次日为解除日期 B合同解除不需经有关部门批准的，双方当事人协调一致之时就是合同解除生效之时 C双方当事人不得商定解除生效日期 D由人民法院或仲裁机构裁决解除生效日期（分数：1.00）A.B. C.D.解析：7.张三向李四兜售一只宠物猫，要价 100 元，李四同意购买，但提出张三应交付宠物医院出具的健康证，李四的意见应视为( ) A要约邀请 B承诺 C交叉要约 D反要约（分数：1.00）A

20、.B.C.D. 解析：8.违约责任产生的前提是( ) A合同的成立 B合同的有效存在。 C合同的可让性 D合同的可履行性（分数：1.00）A.B. C.D.解析：9.下列情形中，不得适用提存的是( ) A债权人无正当理由拒绝受领 B债权人死亡未确定继承人 C债权人即将破产 D债权人下落不明（分数：1.00）A.B.C. D.解析：10.根据我国合同法规定，若限制民事行为能力人与他人订立合同，则其相对人可以催告其法定代理人在一定期限内予以追认。法定代理人未作表示的，视为拒绝追认。该期限为( ) A1 个月 B2 个月 C3 个月 D6 个月（分数：1.00）A. B.C.D.解析：11.合同作为

21、民事法律行为，本质上是( ) A合法行为 B事实行为 C违约行为 D事件（分数：1.00）A. B.C.D.解析：12.合同的保全主要发生在( ) A合同成立至合同开始履行期间 B合同生效至合同开始履行期间 C合同履行完毕后期间 D合同生效后致履行完毕前期间（分数：1.00）A.B.C.D. 解析：13.合同债权最核心的权能是( ) A请求权 B给付受领权 C处分权 D支配权（分数：1.00）A. B.C.D.解析：14.根据合同法有关规定，当事人对合同变更的内容如果约定不明确的，则( ) A由先提出变更的一方举证 B由当事人提请人民法院裁决 C推定未变更 D推定变更（分数：1.00）A.B.

22、C. D.解析：15.甲出售 A 车给乙，在交付该车并转移其所有权时告知乙该车的特殊危险性。甲的此项义务属于( ) A主给付义务 B从给付义务 C附随义务 D次给付义务（分数：1.00）A.B.C. D.解析：16.无民事行为能力人、限制民事行为能力人接受奖励、赠与、报酬时( ) A他人可以以行为人无民事行为能力、限制民事行为能力为由，主张以上行为无效 B他人不得以行为人无民事行为能力、限制民事行为能力为由，主张以上行为无效 C无民事行为能力人、限制民事行为能力人不得接受 D无民事行为能力人、限制民事行为能力人接受的，应予以返还（分数：1.00）A.B. C.D.解析：17.以下属于合同关系正

23、常消灭的原因的是( ) A合同不成立 B合同无效 C合同履行 D合同解除（分数：1.00）A.B.C. D.解析：18.如果当事人列明了特定的项目，随后又使用了更为一般性、包容性的术语，那么，其意图就包含与特定项目类似的项目。此种合同解释的规则称之为( ) A“明示其一就排斥其他”格言 B“同样种类规则” C“特定性条款优先于一般性条款”规则 D“推释规则”（分数：1.00）A.B. C.D.解析：19.狭义的合同变更仅指( ) A合同主体变更 B合同客体变更 C合同内容变更 D合同关系变更（分数：1.00）A.B.C. D.解析：20.我国合同法第 108 条规定：“当事人一方明确表示或者以

24、自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任”。这在合同法理论上称为( ) A根本违约 B后期违约 C预期违约 D实际违约（分数：1.00）A.B.C. D.解析：21.下列有关要约的撤回和撤销的关系表述不正确的是( ) A要约的撤销与撤回都旨在使要约作废，或取消要约 B要约的撤销与撤回都只能在承诺作出之前实施 C要约撤回发生在要约并未到达受要约人并生效之前，而要约撤销则发生在要约已经到达并生效但受要约人尚未作出承诺的期限内 D对要约的撤回必须严格限定，如因撤回要约给受要约人造成损害的，要约人应负赔偿责任。而对要约的撤销并没有此种限制（分数：1.00）A.B.C

25、.D. 解析：22.提存的法律效力是( ) A提存物在提存期间产生的孳息归提存人所有 B标的物在提存期间毁损灭失的风险由债权人承担 C债权人领取提存物的权利自提存之日起 2 年内不行使而消灭 D自债权人领取提存物之日起，债务人的债务消灭（分数：1.00）A.B. C.D.解析：23.合同成立的根本标志，在于订约当事人就合同的( ) A主要内容达成合意 B主要标的达成合意 C主要条款达成合意 D主要形式达成合意（分数：1.00）A.B.C. D.解析：24.受要约人超过承诺期限发出承诺的，除要约人及时通知受要约人该承诺有效外，应视为( ) A要约邀请 B新要约 C交叉要约 D新承诺（分数：1.0

26、0）A.B. C.D.解析：25.一般来说，“承诺的内容与要约的内容一致”是指( ) A承诺对要约的内容不得作丝毫更改 B承诺的内容须与要约中的绝大多数内容相一致 C承诺不得更改要约的实质性内容 D即使要约人在要约中明确表示，承诺不得对要约内容作任何更改，也不影响承诺对要约的非实质性内容可作出更改（分数：1.00）A.B.C. D.解析：26.下列各项中为合同相对性规则的例外的是( ) A合同的担保 B合同的变更 C合同的保全 D合同的解除（分数：1.00）A.B.C. D.解析：27.在出现以下违约行为和客观情事时，对方当事人可以要求实际履行的是( ) A甲欠乙 2 万元钱，到期仍然没有归还

27、 B甲没有按照合同规定的时间向乙履行债务，其后甲破产 C演员甲拒不履行与某电视台签订的演出合同 D甲向乙出售一房屋，在交付前房屋被烧毁（分数：1.00）A. B.C.D.解析：28.合同履行行为不要求债务人有行为能力的是( ) A事实行为 B法律行为 C事实行为和法律行为 D事实行为或法律行为（分数：1.00）A. B.C.D.解析：29.甲欠乙 100 万元，丙欠甲 75 万元，甲在其债权到期后，一直不行使对丙的债权，致使其无力清偿对乙的债务，则乙可以主张行使( ) A代位权 B撤销权 C解除权 D终止权（分数：1.00）A. B.C.D.解析：30.甲、乙签订一份买卖合同，后由于丙的原因，

28、造成甲未履行合同义务，则向乙承担违约责任的主体是( ) A甲 B丙 C甲或丙 D甲和丙连带（分数：1.00）A. B.C.D.解析：二、多项选择题(总题数：5，分数：10.00)31.下列属于免责条款的解释应遵循的原则有( )（分数：2.00）A.条款不得违反合同主要目的原则 B.限制解释原则 C.个别商议条款优先原则D.调和解释原则E.以合理的客观性标准解释的原则解析：32.不可抗力是违约责任的免责事由，下列各项中属于不可抗力的有( )（分数：2.00）A.市价上涨B.罢工 C.战争 D.政府行为 E.自然灾害 解析：33.下列行为属于欺诈的有( )（分数：2.00）A.某人不能确定其出售的

29、产品具有某种功能而吹嘘其具有该种功能的 B.明知产品不符合国家质量标准而标示符合标准出售的 C.伪造产品质量证书出售假冒伪劣产品的 D.在毫无履行能力的情况下签订合同，骗取定金或预付款的 E.故意隐蔽产品的瑕疵缺陷的 解析：34.关于合同权利和义务的概括移转，下列表述中正确的有( )（分数：2.00）A.合同当事人一方将其合同权利和义务一并移转给第三人，由该第三人概括继受之 B.合同的概括移转必须是全部合同权利和义务的转移C.合同的概括移转只能基于当事人之间的合同行为而发生的D.合同的概括移转只能基本法律的直接规定E.合同的概括移转包括合同承受和企业合并 解析：35.有权确定合同无效的机构是(

30、 )（分数：2.00）A.人民法院 B.公证机关C.公安机关D.仲裁机构 E.人民政府或党组织解析：三、简答题(总题数：4，分数：20.00)36.简述无权处分行为的特点。（分数：5.00）_正确答案：(所谓无权处分行为，是指无处分权人处分他人财产并与相对人订立转让财产的合同。我国合同法第 51 条觇定：“无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。”可见，无权处分特点在于：(1)行为人实施了法律上的处分行为；(2)行为人没有法律上的处分权而处分了他人的财产；(3)因行为人处分财产的行为而使行为人与相对人订立了合同；(4)行为人以自己的名义实施处分

31、行为。)解析：37.简述撤销权的效力。（分数：5.00）_正确答案：(1)对债务人的效力。债务人的行为一旦被撤销，该行为自始无效。即债务人免除他人债务的行为视为没有免除，承担他人债务的行为视为没承担，为他人设定担保的行为视为没设定，让与财产的行为视为没让与。(2)对于受让人(受益人)的效力。在债务人不当处分财产的行为被撤销后，如果财产已经为受让人(受益人)占有的，则他们应向撤销权人返还财产和受益，如果原物不能返还，则应折价赔偿。但是，如果受让人(受益人)在取得财产时是善意的并且支付了一定的代价，构成善意取得，受让人取得财产的所有权，那么就不应当撤销债务人与受让人之间的民事行为，因而也不发生返还

32、问题。(3)对债权人的效力。在债权人行使撤销权时，如果没有其他的债权人对债务人提起诉讼，并且获得胜诉，也没有其他债权人行使撤销权，则该债权人不必要通知债务人的其他债权人，可以将通过行使撤销权所获得财产全部用于清偿对自己的债务。如果有其他债权人提起诉讼，则在执行时应当按照债权的比例平均分配。)解析：38.简述免责的债务承担的要件。（分数：5.00）_正确答案：(免责的债务承担合同须具备以下要件才能发生债务承担的效力：(1)须有有效的债务存在。(2)被移转的债务应具有可移转性。(3)须有以债务承担为内容的合同。(4)债务承担须经债权人同意。(5)按照法律、行政法规的规定，合同义务的转让应当办理批准

33、、登记手续的，尚需办妥这些手续。)解析：39.简述合同解除的程序。（分数：5.00）_正确答案：(合同解除的程序包括三种，即协议解除的程序、行使解除权的程序和法院裁决的程序。(1)协议解除的程序，是指当事人双方经过协商同意，将合同解除的程序。(2)行使解除权的程序，必须以当事人享有解除权为前提。解除权是一种形成权，其行使不需要对方当事人的同意，只需解除权人单方的意思表示，就可以解除合同。解除权人主张解除合同，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。(3)法院裁决的程序。该程序不是指行使协议解除权的程序和行使解除权的程序中当事人诉

34、请法院来解除合同，而是指在适用情事变更原则解除合同时，由法院裁决合同解除的程序。由于适用情事变更原则解除合同，当事人无解除行为，只是由法院根据案件的具体情况和情事变更原则的法律要件加以裁决。因此，对此类型合同解除只能适用法院裁决的程序。)解析：四、论述题(总题数：1，分数：10.00)40.试述违约责任与侵权责任的区别。（分数：10.00）_正确答案：(1)归责原则的区别。我国侵权法对侵权责任采取了过错责任，严格责任和公平责任原则，实际上是采用了多种归责原则；在合同法中采取的是严格责任原则。(2)举证责任不同。在一般侵权责任中，受害人有义务就加害人的过错问题举证；在特殊侵权责任中，应由加害人的

35、反证证明自己没有过错。而在合同责任中，受害人只需证明违约方已构成违约，而不必证明其是否有过错。(3)责任构成要件不同。在违约责任中，行为人只要实施了违约行为且不具有有效的抗辩事由，就应承担违约责任；在侵权责任中，损害事实是侵权损害赔偿责任成立的前提条件。无损害事件便无侵权责任。(4)免责条件不同。在违约责任中，法定的免责条件仅限于不可抗力，但当事人可以事先约定免责条款和不可抗力的具体范围；在侵权责任中，当事人虽然难以事先约定免责条款和不可抗力的具体范围，但法定的免责条件不限于不可抗力，还包括意外事故、第三人的行为、正当防卫和紧急避险等。(5)责任形式不同。违约责任包括了损害赔偿、违约金、定金、

36、实际履行等责任形式，损害赔偿也可以由当事人事先约定；而侵权责任的主要形式是损害赔偿，此种赔偿不得由当事人事先约定。(6)损害赔偿的范围不同。违约损害赔偿主要是财产损失的赔偿，不包括对人身伤害的赔偿和精神伤害的赔偿责任，且法律采取了“可预见性”标准来限定赔偿的范围。对于侵权责任来说，损害赔偿不仅包括财产损失的赔偿，而且包括人身伤害和精神损害的赔偿。(7)对第三人的责任不同。在合同责任中，如果因第三人的过错导致合同债务不能履行，债务人首先应对债权人负责，然后才能向第三人追偿；而在侵权责任中，贯彻了为自己行为负责的原则，行为人原则上仅对因自己的过错致他人的损害的后果负责。)解析：五、案例分析题(总题

37、数：2，分数：30.00)41.某食品公司(供方)与某百货公司(需方)订立购销手表 100000 只的合同；总价款 100000 元。此后，百货公司又将手表卖给一商店。因手表市场价格下跌，商店进货积压，无力偿还货款。食品公司诉至法院，请求百货公司清偿货款和违约金、利息损失，并要求追加该商店为第三人。一审法院认定，食品公司超越经营权范围，三者相互之间的连环合同均无效，被告及第三人只返还手表，不赔偿损失。问：(1)一审判决有无不当?(2)你的解决意见如何?（分数：15.00）_正确答案：(1)一审判决不当。食品公司虽超越经营范围与百货公司订立合同，但不违反合同生效的规定，应认定合同有效。食品公司与

38、商店没有合同关系，商店对食品公司不承担责任。(2)百货公司按照与食品公司订立的合同承担违约责任，包括支付货款、赔偿损失。)解析：42.刘某现年 15 岁在家务农，想与同村人共同做生意，急于买一辆摩托车，听说邻村孔家有一辆 10000 元买的摩托车要卖，才卖 3500 元。便背着其父母借同村人王某 2000 元，年利息为 10%，并签订了借款合同；借其表兄赵某 1500 元，年利息为 8%，也签订了借款合同。借款以后，刘某约请曾在部队开过汽车小叔叔和邻人谢某一同到孔某家购买摩托车。其叔发现车有毛病，价格虽低，但车根本不值 3500 元，叫刘某勿买。但刘某图便宜，不听劝告，背着其叔父与孔某签订了摩

39、托车转让合同。合同中约定，合同成立后刘某先交 1000 元定金。两个月后再交 2500 元价金给孔某。合同中还约定，由孔某帮助办理过户手续，过不上户则退钱退车。刘某将交付的摩托车骑回了家。刘某对父母说，车是别人借给他的。此前刘某的借款行为与购车行为，其父母均不知道，没几天摩托车出了毛病，需要修理，其父母才获知刘某所为的上述一系列行为。刘父发现刘某所购摩托车，根本不值 3500 元。于是找孔某要求退货，被孔某拒绝，孔某说，双方签有合同，岂能随意反悔。经多次协商未果。刘父即向人民法院起诉，要求将车退绐孔某。并且在开庭当时责备王某和赵某不应借钱给刘某，但考虑到欠债还钱乃是常理，愿意承担。问：(1)摩托车买卖合同效力如何?为什么?(2)两个借款合同效力如何?为什么?(3)本案应如何处理?（分数：15.00）_正确答案：(1)摩托车买卖合同无效。因为该买卖合同订立当时刘某缺乏缔约能力，合同处于效力待定状态，后来，刘某法定代理人拒绝追认使该合同归于无效。(2)两个借款合同有效。虽然两个合同订立时刘某缺乏缔约能力，但事后其法定代理人追认，故合同有效。(3)法院应判决支持刘父的诉讼请求。宣告合同无效，退车、退款。)解析：