【学历类职业资格】专升本（民法）模拟试卷108及答案解析.doc

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1、专升本（民法）模拟试卷 108 及答案解析(总分：90.00，做题时间：90 分钟)一、单项选择题(总题数：35，分数：70.00)1.下列属于限制民事行为能力人的是( )（分数：2.00）A.14 周岁以上不满 16 周岁的人B.不能辨认自己行为的精神病人C.10 周岁以上的未成年人D.10 周岁以上不满 16 周岁的人2.下列法律事实中，属于事件范围的是( )（分数：2.00）A.立遗嘱B.违反合同C.某人遭雷击身亡D.订立合同3.在民事责任方式中，适用最广的责任形式为( )（分数：2.00）A.赔偿损失B.违约金C.继续履行D.恢复原状4.对于宣告失踪案件，若是在战争期间下落不明的，失踪

2、时间起算点应该是( )（分数：2.00）A.最后离开住所或居所之日B.战争开始之日C.战争结束之日D.参军之日5.下列选项中，属于用益物权的是( )（分数：2.00）A.抵押权B.质押权C.农村土地承包经营权D.留置权6.诉讼时效作为权利人不行使权利就丧失请求人民法院保护其民事权利的法定期间，它一般只适用于( )（分数：2.00）A.支配权B.请求权C.形成权D.抗辩权7.下列选项中，不是民法渊源的是( )（分数：2.00）A.国务院制定的民事法规B.国务院各部委制定的民事规章C.地方各级人大的决议中的民事规范D.县级人民政府的民事决议8.支配权和请求权的划分，是按照( )（分数：2.00）A

3、.权利人的不同B.权利的客体不同C.法律的具体规定D.权利的作用不同9.法人的人格权包括( )（分数：2.00）A.法人的名称权B.法人的荣誉权C.法人著作权中的署名权D.法人在著作权中的修改权10.所有人不明的埋藏物、隐藏物的所有权属于( )（分数：2.00）A.国家B.发现者C.集体D.发现者所在单位11.债的免除是( )（分数：2.00）A.单方法律行为、有偿法律行为B.双方法律行为、无偿法律行为C.单方法律行为、无偿法律行为D.双方法律行为、有偿法律行为12.甲公司欠乙公司 30 万元，一直无力偿还。现丙公司欠甲公司 20 万元已到期，但甲公司明示放弃对丙的债权。对甲公司的这一行为，下

4、列表述中正确的是( )（分数：2.00）A.乙公司可以行使代位权，要求丙偿还 20 万元B.乙公司可以请求人民法院撤销甲放弃债权的行为C.乙公司行使权利的必要费用不得向甲主张D.乙公司应当在知道或应当知道甲放弃债权 2 年内行使权利13.能够发生不当得利之债的事实是( )（分数：2.00）A.债务人清偿了未到期的债务B.给付了因赌博而欠的钱C.收款员多收了顾客的款D.养子女给其生父母的赡养费14.在标的物提存后，毁损、灭失的风险的承担者是( )（分数：2.00）A.债务人B.债权人C.债权人与债务人D.债权人，但债务人承担补偿责任15.下列选项中，属于担保物权范围的是( )（分数：2.00）A

5、.地役权B.相邻权C.地上权D.留置权16.下列选项中，不能作为物权客体的是( )（分数：2.00）A.森林B.存放的货物C.行为D.飞机17.甲与乙是好朋友。一日，甲对乙表示，愿以 1300 元的价格将自己一台八成新的彩电卖给乙。因为乙不需要，遂将这一消息告知丙，丙向甲表示愿以 1300 元买下甲的彩电。丙的行为属于( )（分数：2.00）A.要约邀请B.要约C.承诺D.反要约18.在双务合同中，当事人没有约定履行先后顺序时，一方在对方未为对待给付之前，拒绝对方请求履行合同的权利为( )（分数：2.00）A.不安抗辩权B.先履行抗辩权C.永久性抗辩权D.同时履行抗辩权19.卖合同属于( )（

6、分数：2.00）A.双务、有偿、实践法律行为B.双务、有偿、诺成法律行为C.单务、有偿、实践法律行为D.双务、无偿、诺成法律行为20.我国民法通则及合同法规定，债务人将合同义务全部或部分转移于第三人的( )（分数：2.00）A.无须经债权人同意B.可以经债权人同意C.应当经法院同意D.应当经债权人同意21.2011 年韩玉笙因盖房挖地基，发现一个瓦罐，内有 500 块银元及一块棉布，上面写着“为防日寇，特埋此。王天民，1938 年 7 月 5 日”。王天民为王大水的爷爷，1938 年 7 月 8 日被日寇杀害。该 500 块银元( )（分数：2.00）A.应归韩玉笙所有，因为是他发现的B.应归

7、王大水所有C.应由韩玉笙与王大水平分D.属无主财产，应上缴国家22.下列哪种情况，是客观履行不能( )（分数：2.00）A.拒绝履行B.因意外事故发生使合同不能如期履行C.合同约定将某人送上月球D.出卖劣质货物23.甲、乙合作建一楼房，前后楼上楼下各两间，中间隔一天井。建成后，双方约定，甲拥有前截上下两间房屋的所有权，乙拥有后截上下两间房屋的所有权。双方出入均由前截房屋右侧通行。天井、走廊、楼梯为双方共有。其后，甲将其所有的两间房屋租给了丙。现甲打算将其所有的两间房卖出，则下列说法中正确的是( )（分数：2.00）A.甲和乙之间就该楼房形成按份共有关系B.甲和乙之间就该楼房形成共同共有关系C.

8、乙有优先购买权D.丙有优先购买权24.无因管理之债的管理人有权要求受益人给付( )（分数：2.00）A.报酬B.为此支出的全部费用C.为此支出的必要费用D.收益的一部分25.甲、乙结婚的第 10 年，甲父去世留下遗嘱，将其拥有的一套房子留给甲，并声明该房屋只归甲一人所有。下列哪一项表述是正确的( )（分数：2.00）A.该房屋经过 8 年婚后生活即变成夫妻共同财产B.如甲将该房屋出租，租金为夫妻共同财产C.该房屋及租金均属夫妻共同财产D.即使甲、乙约定将该房屋变为共同财产，其协议也无效26.王明委托李华代买 X 型塑材，李华未征得王明的同意，同时购买 X 型和 Y 型塑材，此行为属于( )（分

9、数：2.00）A.有权代理B.无权代理C.不为代理行为D.部分有权代理，部分无权代理27.依我国婚姻法计算的四代旁系血亲，用罗马法的亲等计算法计算，则为( )（分数：2.00）A.八亲等旁系血亲B.六亲等旁系血亲C.四亲等旁系血亲D.三亲等旁系血亲28.婚姻家庭法的调整对象，按其性质可以分为两类，即财产关系和( )（分数：2.00）A.婚姻关系B.家庭关系C.亲属关系D.人身关系29.王某（女）与李某婚后一直未育，李某想收养一个女童。在律师提供的咨询意见中，下列选项错误的是( )（分数：2.00）A.收养必须经王某同意B.王某与李某必须年满 30 周岁C.收养人不能患有医学上认为不应当收养子女

10、的疾病D.李某与被收养女童的年龄应当相差 40 岁以上30.遗赠的标的为( )（分数：2.00）A.遗赠的财产权利B.遗赠的财产权利和财产义务C.遗赠的财产义务D.遗赠的财产31.继父母子女间具有法律上的拟制血亲关系，产生父母子女间的权利和义务的条件是( )（分数：2.00）A.形成抚养教育关系B.相处融洽C.继父母与子女关系较好D.继子女未成年32.甲将摄录自己婚礼庆典活动的仅有的一盘录像带交给个体户乙制作成 VCD 保存，乙的店铺因丙抽烟不慎失火烧毁，导致录像带灭失。下列说法正确的是( )（分数：2.00）A.甲可对乙提起违约之诉，并请求精神损害赔偿B.甲可对乙提起侵权之诉，并请求精神损害

11、赔偿C.甲只能对丙提起侵权之诉，并请求精神损害赔偿D.甲可对乙提起违约之诉或侵权之诉，不能请求精神损害赔偿33.下列选项中，不被法律认为是违法行为的是( )（分数：2.00）A.某甲为抢钱而打伤乙B.公安人员在执行公务中殴打当事人C.丙为抵抗抢劫而打伤抢劫人的行为D.某公司将债务人放置在本公司的货物出卖抵债的行为34.甲、乙、丙 3 人合伙开餐馆，甲出门面房折价 10 万元，为店主；乙出资金 5 万元负责经营管理；丙出技术，为厨师。3 人约定盈余均分，亏损由乙负担。经营 1 年后，负债 3 万元，丁为债权人。对此债务( )（分数：2.00）A.甲、乙、丙应按盈余分配比例对丁各承担 1 万元B.

12、应按约定由乙独自承担 3 万元C.甲、乙、丙承担连带责任D.甲为店主，应由甲全部承担35.一甲放在阳台上的酒瓶坠落，造成行人乙受伤，关于该民事责任的承担表述正确的是( )（分数：2.00）A.如果乙不能证明甲有过错，则甲不承担责任B.无论甲是否有过错，都应当承担无过错责任C.无论甲是否有过错，都应当由乙自己承担责任D.如果甲不能证明自己没有过错，则应当承担责任二、简答题(总题数：3，分数：6.00)36.简述我国合同法对格式合同的规定。（分数：2.00）_37.简述父母与子女间的权利与义务。（分数：2.00）_38.简述共有的概念和特征。（分数：2.00）_三、论述题(总题数：1，分数：2.0

13、0)39.论他物权和自物权的联系与区别。（分数：2.00）_四、案例分析题(总题数：2，分数：12.00)张三有两个儿子和一个女儿，大儿子张甲，二儿子张乙，女儿张丙。张乙在外地工作，张丙 1994 年出嫁。1999 年，张三去世，留下房子 6 间。张甲与张乙各继承 3 间，张丙未提出继承。后张乙托张甲帮忙照看3 间房，张甲表示同意，并一并使用该房。后张甲在其儿子结婚时对这 3 间房进行了维修，交由儿子使用。张乙 2012 年退休回家定居，要求张甲还房，张甲以超过诉讼时效为由不同意。张丙此时提出要求继承属于她的遗产，张甲以同样理由拒绝。无奈，三人诉至法院。问：（分数：6.00）(1).张乙是否可

14、以要求张甲还房，是否超过诉讼时效？（分数：2.00）_(2).张丙是否可以要求继承，为什么？（分数：2.00）_(3).张甲与张乙之间的房屋是何关系？（分数：2.00）_王某在某商店买回一箱啤酒，后在开箱饮用该啤酒时，其中一瓶发生爆炸，将王某的左手手指炸伤，经治疗花去医药费 300 余元。王某到商店要求赔偿，商店声称此啤酒是从某批发商张某处购得，应向张某索赔。张某言道，我并没有将此啤酒直接售于你，再说，此爆炸应为产品质量问题，要找也应该找厂家。王某找到厂家，啤酒厂称生产的啤酒无论包装还是质量都有保证，引起爆炸应是仓储中出现的问题，应找张某或商店解决。王某后以商店为被告将其诉至法院。问：（分数：

15、6.00）(1).王某可以向谁索赔？（分数：2.00）_(2).若产品是因在运输中和仓储中出现的问题，王某可否向商店索赔，为什么？（分数：2.00）_(3).此案属于一般侵权还是特殊侵权？（分数：2.00）_专升本（民法）模拟试卷 108 答案解析(总分：90.00，做题时间：90 分钟)一、单项选择题(总题数：35，分数：70.00)1.下列属于限制民事行为能力人的是( )（分数：2.00）A.14 周岁以上不满 16 周岁的人B.不能辨认自己行为的精神病人C.10 周岁以上的未成年人 D.10 周岁以上不满 16 周岁的人解析：解析：本题考查了民事行为能力人的知识点。依据民法通则第 11

16、条与第 12 条的规定，10 周岁以上的未成年人以及不能完全辨认自己行为的精神病人是限制民事行为能力人。同时，对 16 周岁以上不满 18 周岁的人，如果能够以自己的劳动取得收入，并能维持当地群众一般生活水平的，法律不视其为限制民事行为能力人，而是推定其为完全民事行为能力人。2.下列法律事实中，属于事件范围的是( )（分数：2.00）A.立遗嘱B.违反合同C.某人遭雷击身亡 D.订立合同解析：解析：本题考查了事件与行为的知识点。事件与行为的分类是根据客观事实是否与主体的意志有关。事件是与主体意志无关，能够引起民事法律后果的客观现象。C 项符合题意。3.在民事责任方式中，适用最广的责任形式为(

17、)（分数：2.00）A.赔偿损失 B.违约金C.继续履行D.恢复原状解析：解析：本题考查了民事责任形式的知识点。民事责任包括返还财产、停止侵害、继续履行、恢复原状、违约金、赔偿损失等。其中，赔偿损失适用最广。4.对于宣告失踪案件，若是在战争期间下落不明的，失踪时间起算点应该是( )（分数：2.00）A.最后离开住所或居所之日B.战争开始之日C.战争结束之日 D.参军之日解析：解析：本题考查了宣告失踪的知识点。根据民法通则第 20 条的规定，公民下落不明满 2 年的，利害关系人可以向人民法院申请宣告他为失踪人。战争期间下落不明的，下落不明的时间从战争结束之日起计算。所以选 C 项。5.下列选项中

18、，属于用益物权的是( )（分数：2.00）A.抵押权B.质押权C.农村土地承包经营权 D.留置权解析：解析：本题考查了用益物权的范围的知识点。用益物权是对他人所有的物，在一定范围内进行占有、使用、收益、处分的他物权。在我国现行民法中，用益物权主要包括土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权、地役权。6.诉讼时效作为权利人不行使权利就丧失请求人民法院保护其民事权利的法定期间，它一般只适用于( )（分数：2.00）A.支配权B.请求权 C.形成权D.抗辩权解析：解析：本题考查了诉讼时效适用的知识点。7.下列选项中，不是民法渊源的是( )（分数：2.00）A.国务院制定的民事法规B.国务院各部委

19、制定的民事规章C.地方各级人大的决议中的民事规范D.县级人民政府的民事决议 解析：8.支配权和请求权的划分，是按照( )（分数：2.00）A.权利人的不同B.权利的客体不同C.法律的具体规定D.权利的作用不同 解析：9.法人的人格权包括( )（分数：2.00）A.法人的名称权 B.法人的荣誉权C.法人著作权中的署名权D.法人在著作权中的修改权解析：解析：本题考查了法人人格权的知识点。法人的人格权包括名称权、名誉权等。B 项，法人的荣誉权属于法人的身份权。C、D 两项属于法人享有的著作权中的人格权。10.所有人不明的埋藏物、隐藏物的所有权属于( )（分数：2.00）A.国家 B.发现者C.集体D

20、.发现者所在单位解析：解析：本题考查了所有权取得的知识点。根据法律规定，所有人不明的埋藏物、隐藏物所有权属于国家。11.债的免除是( )（分数：2.00）A.单方法律行为、有偿法律行为B.双方法律行为、无偿法律行为C.单方法律行为、无偿法律行为 D.双方法律行为、有偿法律行为解析：解析：本题考查了债的免除的知识点。债的免除是单方法律行为、无偿法律行为。12.甲公司欠乙公司 30 万元，一直无力偿还。现丙公司欠甲公司 20 万元已到期，但甲公司明示放弃对丙的债权。对甲公司的这一行为，下列表述中正确的是( )（分数：2.00）A.乙公司可以行使代位权，要求丙偿还 20 万元B.乙公司可以请求人民法

21、院撤销甲放弃债权的行为 C.乙公司行使权利的必要费用不得向甲主张D.乙公司应当在知道或应当知道甲放弃债权 2 年内行使权利解析：解析：本题考查了债权人撤销权的知识点。根据合同法第 74 条、75 条的规定，因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。该撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起 1 年内行使。本题符合撤销权行使要求，不是代位权。13.能够发生不当得利之债的事实是( )（分数：2.00）A.债务人清偿了未到期的债务B.给付了因赌博而欠的钱C.收款员多收了顾客的款 D.养子女给其生父母的赡养费解析：解析：本题考查了不当得利之

22、债的知识点。不当得利是指没有合法依据获得利益，而使他方遭受损失。根据题意可知，应选 C 项。14.在标的物提存后，毁损、灭失的风险的承担者是( )（分数：2.00）A.债务人B.债权人 C.债权人与债务人D.债权人，但债务人承担补偿责任解析：解析：本题考查了提存的效力的知识点。合同法第 103 条规定，标的物提存后，毁损、灭失的风险由债权人承担。提存期间，标的物的孳息归债权人所有。提存费用由债权人负担。15.下列选项中，属于担保物权范围的是( )（分数：2.00）A.地役权B.相邻权C.地上权D.留置权 解析：解析：本题考查了担保物权范围的知识点。我国实行物权法定主义，担保物权包括抵押权、质权

23、、留置权。A、B、C 项属于用益物权。所以选 D 项。16.下列选项中，不能作为物权客体的是( )（分数：2.00）A.森林B.存放的货物C.行为 D.飞机解析：解析：本题考查了物的范围的知识点。民法上的物主要指有体物，包括 A、B、D 三项，C 项可以作为债权客体。17.甲与乙是好朋友。一日，甲对乙表示，愿以 1300 元的价格将自己一台八成新的彩电卖给乙。因为乙不需要，遂将这一消息告知丙，丙向甲表示愿以 1300 元买下甲的彩电。丙的行为属于( )（分数：2.00）A.要约邀请B.要约 C.承诺D.反要约解析：解析：本题考查了要约的知识点。本题中，甲向乙的表示构成要约，因为乙拒绝，要约失效

24、。丙向甲的表示构成新的要约。18.在双务合同中，当事人没有约定履行先后顺序时，一方在对方未为对待给付之前，拒绝对方请求履行合同的权利为( )（分数：2.00）A.不安抗辩权B.先履行抗辩权C.永久性抗辩权D.同时履行抗辩权 解析：解析：本题考查了合同抗辩权的知识点。19.卖合同属于( )（分数：2.00）A.双务、有偿、实践法律行为B.双务、有偿、诺成法律行为 C.单务、有偿、实践法律行为D.双务、无偿、诺成法律行为解析：20.我国民法通则及合同法规定，债务人将合同义务全部或部分转移于第三人的( )（分数：2.00）A.无须经债权人同意B.可以经债权人同意C.应当经法院同意D.应当经债权人同意

25、 解析：21.2011 年韩玉笙因盖房挖地基，发现一个瓦罐，内有 500 块银元及一块棉布，上面写着“为防日寇，特埋此。王天民，1938 年 7 月 5 日”。王天民为王大水的爷爷，1938 年 7 月 8 日被日寇杀害。该 500 块银元( )（分数：2.00）A.应归韩玉笙所有，因为是他发现的B.应归王大水所有 C.应由韩玉笙与王大水平分D.属无主财产，应上缴国家解析：解析：本题考查了埋藏物归属的知识点。根据民通意见第 93 条，公民、法人对于挖掘、发现的埋藏物、隐藏物，如果能够证明属其所有，而且根据现行的法律、政策又可以归其所有的，应当予以保护。所以选 B 项。22.下列哪种情况，是客观

26、履行不能( )（分数：2.00）A.拒绝履行B.因意外事故发生使合同不能如期履行C.合同约定将某人送上月球 D.出卖劣质货物解析：解析：本题考查了合同履行问题的知识点。履行不能指合同义务人不具有履行合同的能力。履行不能根据发生的原因不同，分为客观履行不能和主观履行不能。客观履行不能指基于客观原因，义务人不具有履行合同的能力。C 项，约定将某人送上月球，属于客观原因而不能履行合同。23.甲、乙合作建一楼房，前后楼上楼下各两间，中间隔一天井。建成后，双方约定，甲拥有前截上下两间房屋的所有权，乙拥有后截上下两间房屋的所有权。双方出入均由前截房屋右侧通行。天井、走廊、楼梯为双方共有。其后，甲将其所有的

27、两间房屋租给了丙。现甲打算将其所有的两间房卖出，则下列说法中正确的是( )（分数：2.00）A.甲和乙之间就该楼房形成按份共有关系B.甲和乙之间就该楼房形成共同共有关系C.乙有优先购买权D.丙有优先购买权 解析：解析：本题考查了建筑物区分所有权的知识点。甲、乙二人依约定对该楼房的专有部分享有单独的所有权，对共有部分享有共有权。不能简单地说成是按份共有或者共同共有关系。甲将其所有的房屋出租给丙，现甲欲出卖自己的房屋，根据合同法第 230 条的规定，丙享有优先购买权。24.无因管理之债的管理人有权要求受益人给付( )（分数：2.00）A.报酬B.为此支出的全部费用C.为此支出的必要费用 D.收益的

28、一部分解析：解析：本题考查了无因管理的知识点。根据民法通则第 93 条，没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损失进行管理或者服务的，有权要求受益人偿付由此而支付的必要费用。所以选 C 项。25.甲、乙结婚的第 10 年，甲父去世留下遗嘱，将其拥有的一套房子留给甲，并声明该房屋只归甲一人所有。下列哪一项表述是正确的( )（分数：2.00）A.该房屋经过 8 年婚后生活即变成夫妻共同财产B.如甲将该房屋出租，租金为夫妻共同财产 C.该房屋及租金均属夫妻共同财产D.即使甲、乙约定将该房屋变为共同财产，其协议也无效解析：解析：本题考查了夫妻共同财产的知识点。婚姻法第 18 条第 3 项规定，遗嘱

29、或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产为夫妻一方的财产。最高人民法院关于使用（中华人民共和国婚姻法）若干问题的解释（一）第 19 条规定，婚姻法第 18 条规定为夫妻一方所有的财产，不因婚姻关系的延续而转化为夫妻共同财产。26.王明委托李华代买 X 型塑材，李华未征得王明的同意，同时购买 X 型和 Y 型塑材，此行为属于( )（分数：2.00）A.有权代理B.无权代理C.不为代理行为D.部分有权代理，部分无权代理 解析：解析：本题考查了代理效力的知识点。李华的行为部分超越代理权，购买 Y 型塑材的行为属于无权代理。27.依我国婚姻法计算的四代旁系血亲，用罗马法的亲等计算法计算，则为( )（分数：

30、2.00）A.八亲等旁系血亲B.六亲等旁系血亲 C.四亲等旁系血亲D.三亲等旁系血亲解析：解析：本题考查了亲等计算方法的知识点。使用罗马法的亲等计算法，两边各三等，加起来为六等。兄弟姐妹为二等，堂、表兄弟姐妹为四等，则四代旁系血亲为六等。故选 B 项。28.婚姻家庭法的调整对象，按其性质可以分为两类，即财产关系和( )（分数：2.00）A.婚姻关系B.家庭关系C.亲属关系D.人身关系 解析：29.王某（女）与李某婚后一直未育，李某想收养一个女童。在律师提供的咨询意见中，下列选项错误的是( )（分数：2.00）A.收养必须经王某同意B.王某与李某必须年满 30 周岁C.收养人不能患有医学上认为不

31、应当收养子女的疾病D.李某与被收养女童的年龄应当相差 40 岁以上 解析：解析：本题考查了收养人条件的知识点。30.遗赠的标的为( )（分数：2.00）A.遗赠的财产权利 B.遗赠的财产权利和财产义务C.遗赠的财产义务D.遗赠的财产解析：解析：本题考查了遗赠客体的知识点。遗赠的客体只包括财产权利，不包括消极的财产义务，但执行遗嘱不得妨碍清偿遗赠人依法应当缴纳的税款和债务。所以选 A 项。31.继父母子女间具有法律上的拟制血亲关系，产生父母子女间的权利和义务的条件是( )（分数：2.00）A.形成抚养教育关系 B.相处融洽C.继父母与子女关系较好D.继子女未成年解析：解析：本题考查了继父母与继子

32、女间的权利义务的知识点。婚姻法第 27 条第 1 款规定，继父或继母和受其抚养教育的继子女间的权利和义务，适用本法对父母子女关系的有关规定。因此选 A 项。32.甲将摄录自己婚礼庆典活动的仅有的一盘录像带交给个体户乙制作成 VCD 保存，乙的店铺因丙抽烟不慎失火烧毁，导致录像带灭失。下列说法正确的是( )（分数：2.00）A.甲可对乙提起违约之诉，并请求精神损害赔偿B.甲可对乙提起侵权之诉，并请求精神损害赔偿 C.甲只能对丙提起侵权之诉，并请求精神损害赔偿D.甲可对乙提起违约之诉或侵权之诉，不能请求精神损害赔偿解析：解析：本题考查了侵权责任的知识点。最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任

33、若干问题的解释第 4 条规定，具有人格象征意义的特定纪念物品，因侵权行为而永久性灭失或毁损，物品所有人以侵权为由，向人民法院起诉请求精神损害赔偿的，人民法院应当予以受理。据此，提起违约之诉不可请求精神损害赔偿。而提起侵权之诉，可请求精神损害赔偿。B 项正确。33.下列选项中，不被法律认为是违法行为的是( )（分数：2.00）A.某甲为抢钱而打伤乙B.公安人员在执行公务中殴打当事人C.丙为抵抗抢劫而打伤抢劫人的行为 D.某公司将债务人放置在本公司的货物出卖抵债的行为解析：解析：本题考查了侵权行为的抗辩事由的知识点。A、B、D 三项都是侵权行为，C 项是正当防卫，属于侵权行为的抗辩理由。34.甲、

34、乙、丙 3 人合伙开餐馆，甲出门面房折价 10 万元，为店主；乙出资金 5 万元负责经营管理；丙出技术，为厨师。3 人约定盈余均分，亏损由乙负担。经营 1 年后，负债 3 万元，丁为债权人。对此债务( )（分数：2.00）A.甲、乙、丙应按盈余分配比例对丁各承担 1 万元B.应按约定由乙独自承担 3 万元C.甲、乙、丙承担连带责任 D.甲为店主，应由甲全部承担解析：解析：本题考查了合伙债务承担的知识点。根据民法通则第 35 条规定，合伙人对合伙的债务承担连带责任；合伙人内部，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人

35、追偿。本题中，合伙人的内部约定，亏损由乙负担，约定对外无效，因为合伙人对合伙债务承担连带责任。所以选 C 项。35.一甲放在阳台上的酒瓶坠落，造成行人乙受伤，关于该民事责任的承担表述正确的是( )（分数：2.00）A.如果乙不能证明甲有过错，则甲不承担责任B.无论甲是否有过错，都应当承担无过错责任C.无论甲是否有过错，都应当由乙自己承担责任D.如果甲不能证明自己没有过错，则应当承担责任 解析：解析：本题考查了特殊侵权责任归责的知识点。侵权责任法第 85 条规定，建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责

36、任。二、简答题(总题数：3，分数：6.00)36.简述我国合同法对格式合同的规定。（分数：2.00）_正确答案：(正确答案：根据我国合同法第 39 条、40 条和 41 条的规定，对格式合同的特别规定包括：(1)提供格式合同的一方应当遵守公平原则确定当事人之间的权利和义务，采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求对该条款予以说明。 (2)格式合同中有免除提供格式条款一方责任加重对方责任，排除对方主要权利等情形的，该条款无效。 (3)对格式合同条款的理解有争议的，应当做出不利于提供格式合同一方的解释。格式合同条款与非格式合同条款不一致的，应当采用非格式合同条款规定之内容

37、。)解析：37.简述父母与子女间的权利与义务。（分数：2.00）_正确答案：(正确答案：父母子女间的权利与义务包括： (1)父母对子女有抚养教育的义务。 (2)父母对未成年子女有管教、保护的义务。 (3)子女对父母有赡养扶助的义务。 (4)父母和子女有相互继承遗产的权利。)解析：38.简述共有的概念和特征。（分数：2.00）_正确答案：(正确答案：共有是指两个或两个以上的民事主体对同一项财产共同享有所有权。 共有的特征：(1)共有的权利主体是多数人。 (2)共有的客体是同一项财产。 (3)共有既有共有人之间的内部关系，又有共有人与非共有人之间的外部关系。)解析：三、论述题(总题数：1，分数：2

38、.00)39.论他物权和自物权的联系与区别。（分数：2.00）_正确答案：(正确答案：自物权就是所有权，是指所有人对自己的财产进行占有、使用、收益和处分的权利。他物权是指民事主体对他人的物进行直接支配的权利。自物权是他物权产生的基础和根据，他物权是财产所有人行使其所有权的必要方式，是财产所有权的权能和财产所有人分离的结果，他物权与自物权有着密切的联系。他物权与自物权的主要区别是两者的客体不同，一个是自己的物，一个是他人的物；自物权是完全物权，权利人可以行使法律所允许的各种权能，他物权则是限制物权，权利人行使权利除受法律限制外，还要受到来自财产所有人的某些限制。他物权在我国民法通则中被称为与财产

39、所有权有关的财产权，包括自然资源的使用收益权、承包经营权、经营权，以及采矿权等。)解析：四、案例分析题(总题数：2，分数：12.00)张三有两个儿子和一个女儿，大儿子张甲，二儿子张乙，女儿张丙。张乙在外地工作，张丙 1994 年出嫁。1999 年，张三去世，留下房子 6 间。张甲与张乙各继承 3 间，张丙未提出继承。后张乙托张甲帮忙照看3 间房，张甲表示同意，并一并使用该房。后张甲在其儿子结婚时对这 3 间房进行了维修，交由儿子使用。张乙 2012 年退休回家定居，要求张甲还房，张甲以超过诉讼时效为由不同意。张丙此时提出要求继承属于她的遗产，张甲以同样理由拒绝。无奈，三人诉至法院。问：（分数：

40、6.00）(1).张乙是否可以要求张甲还房，是否超过诉讼时效？（分数：2.00）_正确答案：(正确答案：可以。未过诉讼时效。)解析：(2).张丙是否可以要求继承，为什么？（分数：2.00）_正确答案：(正确答案：不可以。根据我国继承法第 8 条的规定，继承权纠纷提起诉讼的期限为 2 年，自继承人知道或者应当知道其权利被侵犯之日起计算。但是，自继承开始之日超过 20 年的，不得再提起诉讼。本案中，张丙在 1999 年就知道其权利被侵犯，但未提出继承，因此过了诉讼时效，故不可再要求继承。)解析：(3).张甲与张乙之间的房屋是何关系？（分数：2.00）_正确答案：(正确答案：张乙委托张甲帮其照管房屋

41、，二者是委托合同关系。)解析：王某在某商店买回一箱啤酒，后在开箱饮用该啤酒时，其中一瓶发生爆炸，将王某的左手手指炸伤，经治疗花去医药费 300 余元。王某到商店要求赔偿，商店声称此啤酒是从某批发商张某处购得，应向张某索赔。张某言道，我并没有将此啤酒直接售于你，再说，此爆炸应为产品质量问题，要找也应该找厂家。王某找到厂家，啤酒厂称生产的啤酒无论包装还是质量都有保证，引起爆炸应是仓储中出现的问题，应找张某或商店解决。王某后以商店为被告将其诉至法院。问：（分数：6.00）(1).王某可以向谁索赔？（分数：2.00）_正确答案：(正确答案：王某可以向商品的销售者或制造商索赔。)解析：(2).若产品是因在运输中和仓储中出现的问题，王某可否向商店索赔，为什么？（分数：2.00）_正确答案：(正确答案：可以。根据相关规定，即便商品瑕疵是由仓储者、运输者造成的，受害人也可以直接向销售者、制造者索赔。但是他们赔偿之后，可以向仓储者、运输者进行追偿。)解析：(3).此案属于一般侵权还是特殊侵权？（分数：2.00）_正确答案：(正确答案：属于民法规定的特殊侵权。)解析：