【学历类职业资格】专升本民法-78及答案解析.doc

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1、专升本民法-78 及答案解析(总分：150.00，做题时间：90 分钟)一、选择题(总题数：30，分数：60.00)1.某气象局在机关院内铺设管道，由甲工程队负责施了。在马路上违规码放管线，当某乙 (七岁)经过此地时，管线塌落，造成某乙当场死亡。对某乙的死亡应由谁来承担责任（分数：2.00）A.某气象局B.甲工程队C.某气象局和工程队D.某气象局、工程队和乙的监护人2.甲死后留有 1.5 万元的遗产，甲生前欠乙债务 2 万元，甲的三个儿子见此情形，均表示放弃继承，也不愿意清偿债务，乙为此诉至法院，对甲的 2 万元债务，法院（分数：2.00）A.应判决甲的三个儿子承担连带清偿责任B.应判决甲的三

2、个儿子承担按份清偿责任C.应判决遗产代管人在 1.5 万元遗产范围内清偿债务D.应判决不足部分由甲生前所在单位偿还3.甲、乙成立一合伙公司，其合伙合同中约定：“合伙公司的事务由甲全权负责，乙不得过问亦不承担公司亏损的民事责任。”对该约定的效力应如何认定（分数：2.00）A.该约定有效，应由甲一人承担全部民事责任B.该约定无效，应由甲、乙共同承担民事责任C.该约定部分有效，应由甲一人承担全部民事责任D.该约定部分无效，应由甲、乙共同承担民事责任4.王某与李某签订合同，约定由刘某向李某履行债务，现因为刘某没按约定履行债务，则李某应请求谁来承担违约责任（分数：2.00）A.王某B.刘某C.王某和刘某

3、共同D.王某或刘某5.甲为年满 22 周岁的青年工人，乙为年满 15 周岁的精神病人(限制民事行为能力人)，甲问乙是否敢拿一块石头砸丙，乙便捡起一块石头向丙扔去，将丙砸伤，花去医药费 2000 元，对此损失，应由（分数：2.00）A.甲承担B.乙的监护人承担C.主要由甲承担，乙的监护人也应承担相应的责任D.主要由乙的监护人承担，甲也应当承担相应的责任6.甲厂向乙厂购买了 70 吨钢材。在装时，乙厂工作人员误装了 80 吨，甲厂提货人员也未察觉。甲厂汽车在运货途中翻人河中，钢材全部损失。甲厂应向乙厂支付多少吨钢材的价款（分数：2.00）A.加吨钢材的价款B.70 吨钢材的价款C.40 吨钢材的价

4、款D.10 吨钢材的价款7.甲、乙二人设立一份买卖合同，约定不论谁违约，都应向对方支付 1 万元的违约金(合同总标的为 100万元)。现甲没有任何理由没有履行合同，给乙造成损失 3 万元，乙依法可以要求甲总共支付（分数：2.00）A.1 万元B.2 万元C.3 万元D.4 万元8.上述案例中，如果胎儿出生时是死体，为其保留的遗产 10 000 元应如何处理（分数：2.00）A.由某甲取得B.由某乙和某丙取得C.按法定继承，由某甲、某乙和某丙共同取得D.按无人继承财产对待，由国家承受9.根据我国的著作权取得制度，中国公民的著作权在下列何种情况下产生?（分数：2.00）A.随作品的发表而自动产生B

5、.随作品的创作完成而自动产生C.在作品以一定物质形态固定后自动产生D.在作品上加注版权标记后自动产生10.根据我国法律的规定，下列财产中专属于国家所有的是（分数：2.00）A.历史文物B.矿藏和水流C.土地D.生物化石11.下列著作权中不属于人身权的是（分数：2.00）A.发表权B.修改权C.保护作品完整权D.使用权和获得报酬权12.下列有关动产和不动产的法律地位的说法中，错误的是（分数：2.00）A.动产和不动产的流通性质和范围有区别B.动产和不动产物权变动的法定要件不同C.动产和不动产是主物和从物的关系D.动产和不动产在纠纷管辖方面有差异13.王某不小心丢失项链一串，路人拾得后交给公安部门

6、，王某未在规定期限内前去认领，公安部门按照有关规定交寄售店出售，刘某从寄售店处购得该项链，其子将项链送给女友孙某。项链不久被小偷偷去，并以 500 元卖给林某。该项链的所有权属于（分数：2.00）A.王某B.刘某C.孙某D.林某14.16 周岁以上不满 18 周岁的公民（分数：2.00）A.视为完全民事行为能力人B.视为限制民事行为能力人C.视为无民事行为能力人D.以上三个答案都是错误的15.借贷合同是（分数：2.00）A.单务合同B.诺成合同C.转移财产使用权的合同D.以国家专业银行、其他金融机构和信用合作社为出借人的合同16.某上市股份公司董事长甲，因为开发一新的课题，将其在公司的个人股份

7、质押给乙，借款 50 万。有关该事例中质押合同效力的下列表述中，哪一项是正确的（分数：2.00）A.质押合同自甲与乙签订质押合同之日生效B.质押合同自甲与乙办理质押合同登记之日生效C.质押合同自甲取得乙的借款之日生效D.质押合同因甲的股票不能设定质押而无效17.在下列何种情况下，申请专利的发明或实用新型，如在申请日以前有同样的发明或实用新型并不丧失新颖性（分数：2.00）A.在国外出版物上公开发表过B.在国内出版物上公开发表过的C.在国外公开使用的D.在国内公开使用的18.根据我国继承法的规定，下列财产中可以作为遗产的是（分数：2.00）A.公民的文物、图书资料B.人身保险中指定了受益人的保险

8、金C.承包经营权D.因公死亡后，有关单位给其近亲属的抚恤金19.法人的权利能力范围取决于（分数：2.00）A.资金能力B.责任能力C.生产经营能力D.行为能力20.王某死亡时，遗产 40 000 元。由其妻某甲和其子某乙、某丙继承，当时，某甲已经怀孕，为胎儿保留继承份额 10 000 元。胎儿出生后是双胞胎。问：如何对待以前的遗产分割结果。（分数：2.00）A.原分割结果有效B.原分割结果部分有效，应由某甲、某乙、某丙各返还 2 000 元给两个新生儿或将遗产分成五份重新分割C.原分割结果无效，应由某甲分得 20 000 元，某乙、某丙及两个新生儿各分得 5 000 元D.原分割结果无效，由于

9、是双胞胎，遗产也不多，所以，应由两个新生儿继承全部遗产21.在幼儿园、学校生活和学习的无民事行为能力人、限制民事行为能力人或者在精神病院治疗的精神病人，如果造成他人损害，应怎样承担民事责任（分数：2.00）A.一律由这些单位B.一律由监护人C.单位有过错的，可以责令这些单位适当承担D.单位没有过错，也应适当承担22.某公司以“OCR”作为计算机文字识别系统软件商标获得注册。“OCR”为计算机文字识别系统的国际通用名称。对此事的以下说法中，错误的是（分数：2.00）A.该项注册商标违反了商标法关于不该使用的文字、图形的规定B.任何单位或个人可以请求商标评审委员会撤消该注册商标C.该注册商标被撤销

10、后，应视为自始不存在，该公司以前通过该注册商标的使用许可取得的收入应予返还D.在撤销以前人民法院做出的侵犯滚注册商标的侵权案件判决尚未执行的，不再执行 23.甲正为自己的出生日期犯愁，甲的母亲记得儿子是 11 月 25 日下午出生，医院的接生记录簿上记载的是 11 月 26 日，出生证上记载的是 11 月 27 日，而户口簿上记载的是 12 月 1 日，依照有关法律，甲的出生时间应以哪一日期为准（分数：2.00）A.11 月 25 日B.11 月 26 日C.11 月 27 日D.12 月 1 日24.依照我国民法原理，土地使用权从其法律性质上讲，属于（分数：2.00）A.自物权B.他物权C.

11、完全物权D.地役权25.人身权分为人格权和身份权，下列人身权利中，属于公民身份权的是（分数：2.00）A.肖像权B.名誉权C.荣誉权D.姓名权26.甲、乙、丙三人进山打猎，见草丛中有动静，三人同时开枪，结果造成采药人李某重伤。现无法确定是谁射中的。李某的损害应由（分数：2.00）A.甲、乙、丙共同B.甲、乙、丙与李某共同C.李某自己D.山林的管理人27.依我国合同法的有关规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或采取补救措施后，对方还有损失的，应当（分数：2.00）A.解除合同B.不负赔偿责任C.仍然负赔偿责任D.双方扩担损失28.下列民事权利中，只能由公民享有的

12、是（分数：2.00）A.荣誉权B.著作权C.肖像权D.名誉权29.公民甲的户籍在天津，经常居住在南京。依照法律规定（分数：2.00）A.天津与南京都是甲的住所B.天津与南京都不是甲的住所C.天津是甲的住所，南京视为甲的住所D.天津视为甲的住所，南京是甲的住所30.法定代表人变更后，原订立的合同（分数：2.00）A.一律无效B.应继续履行C.经追认后有效D.部分有效二、判断题(总题数：10，分数：20.00)31.支配权和请求权划分的依据是权利的客体不同。 （分数：2.00）A.正确B.错误32.依照我国有关法律的规定，要宣告某自然人死亡最短需要三个月。 （分数：2.00）A.正确B.错误33.

13、土地使用权出让合同应由市、县人民政府的城市规划行政主管部门作为出让方与土地使用者签订。 （分数：2.00）A.正确B.错误34.甲与乙订立赠与合同，依此合同，甲将电脑一台赠与乙，并已实际交付。数月后，乙与甲父因生活琐事争执，并将甲打伤。甲有权撤销他对乙的赠与。 （分数：2.00）A.正确B.错误35.承揽合同的承揽人应当亲自完成承揽的工作。 （分数：2.00）A.正确B.错误36.债的标的物在被提存期间发生毁损、灭失风险责任，依法应由提存人和债务人承担责任。 （分数：2.00）A.正确B.错误37.甲公司 2001 年 10 月注册了商标，2002 年 1 月，为利用世界杯足球赛的商机，需要对

14、该商标的图形稍加修改，甲公司是商标权人，自行修改后就有效。 （分数：2.00）A.正确B.错误38.根据专利法的规定，可以对发明和外观设计实施强制许可。 （分数：2.00）A.正确B.错误39.公民可继承的其他合法财产包括有价证券和履行标的为财物的债权。 （分数：2.00）A.正确B.错误40.根据所违反的法律关系的性质不同，民法通则把民事责任分为违约责任和侵权责任。 （分数：2.00）A.正确B.错误三、简答题(总题数：3，分数：24.00)41.简述抵押权和质押权的区别。（分数：8.00）_42.简述缔约过失责任的构成要件。（分数：8.00）_43.违反合同的民事责任的免责条件有哪些?（分

15、数：8.00）_四、论述题(总题数：1，分数：16.00)44.试论知识产权的特征。（分数：16.00）_五、案例分析题(总题数：2，分数：30.00)45.张甲欠张乙 20 万元，张丙欠张甲 20 万元，两债务均已到期。张乙多次向张甲催要钱款，张甲无力偿还，但张甲表示待张丙还其 20 万元时，即便立即向张乙还款。后张乙发现，张甲并未采取措施向张丙催要欠款，以致无力偿还对张乙的债务。试问：根据合同法的规定，张乙是否可以以自己的名义向法院起诉张丙?为什么?（分数：15.00）_46.北方某城市傍晚，忽然狂风骤起，正在行走间的 30 岁的某甲(女)被从阳台上刮落的花盆砸中头部，某甲当场死亡，经查，

16、该花盆属三楼的某乙所有，事发时，某乙正在南方某城市出差，妻子某丙住在乡下，家中无人。某甲的丈夫向法院起诉，要求乙、丙赔偿甲的丧葬费、来往亲属的交通费、三个子女的抚养费共 10 万元；乙、丙声称：花盆被风吹落时家中无人，当日天气预报时也未报道要刮大风，城市居民养花一般都放置在阳台上，刮风吹落花盆，砸死甲纯属意外事件，自己不应该承担民事赔偿责任，但出于道义，自己愿意拿出一部分钱，用以安慰甲的丈夫及子女。试问：本案应如何处理?（分数：15.00）_专升本民法-78 答案解析(总分：150.00，做题时间：90 分钟)一、选择题(总题数：30，分数：60.00)1.某气象局在机关院内铺设管道，由甲工程

17、队负责施了。在马路上违规码放管线，当某乙 (七岁)经过此地时，管线塌落，造成某乙当场死亡。对某乙的死亡应由谁来承担责任（分数：2.00）A.某气象局B.甲工程队 C.某气象局和工程队D.某气象局、工程队和乙的监护人解析：2.甲死后留有 1.5 万元的遗产，甲生前欠乙债务 2 万元，甲的三个儿子见此情形，均表示放弃继承，也不愿意清偿债务，乙为此诉至法院，对甲的 2 万元债务，法院（分数：2.00）A.应判决甲的三个儿子承担连带清偿责任B.应判决甲的三个儿子承担按份清偿责任C.应判决遗产代管人在 1.5 万元遗产范围内清偿债务 D.应判决不足部分由甲生前所在单位偿还解析：3.甲、乙成立一合伙公司，

18、其合伙合同中约定：“合伙公司的事务由甲全权负责，乙不得过问亦不承担公司亏损的民事责任。”对该约定的效力应如何认定（分数：2.00）A.该约定有效，应由甲一人承担全部民事责任B.该约定无效，应由甲、乙共同承担民事责任C.该约定部分有效，应由甲一人承担全部民事责任D.该约定部分无效，应由甲、乙共同承担民事责任 解析：4.王某与李某签订合同，约定由刘某向李某履行债务，现因为刘某没按约定履行债务，则李某应请求谁来承担违约责任（分数：2.00）A.王某 B.刘某C.王某和刘某共同D.王某或刘某解析：5.甲为年满 22 周岁的青年工人，乙为年满 15 周岁的精神病人(限制民事行为能力人)，甲问乙是否敢拿一

19、块石头砸丙，乙便捡起一块石头向丙扔去，将丙砸伤，花去医药费 2000 元，对此损失，应由（分数：2.00）A.甲承担B.乙的监护人承担C.主要由甲承担，乙的监护人也应承担相应的责任 D.主要由乙的监护人承担，甲也应当承担相应的责任解析：6.甲厂向乙厂购买了 70 吨钢材。在装时，乙厂工作人员误装了 80 吨，甲厂提货人员也未察觉。甲厂汽车在运货途中翻人河中，钢材全部损失。甲厂应向乙厂支付多少吨钢材的价款（分数：2.00）A.加吨钢材的价款B.70 吨钢材的价款 C.40 吨钢材的价款D.10 吨钢材的价款解析：7.甲、乙二人设立一份买卖合同，约定不论谁违约，都应向对方支付 1 万元的违约金(合

20、同总标的为 100万元)。现甲没有任何理由没有履行合同，给乙造成损失 3 万元，乙依法可以要求甲总共支付（分数：2.00）A.1 万元B.2 万元C.3 万元 D.4 万元解析：8.上述案例中，如果胎儿出生时是死体，为其保留的遗产 10 000 元应如何处理（分数：2.00）A.由某甲取得B.由某乙和某丙取得C.按法定继承，由某甲、某乙和某丙共同取得 D.按无人继承财产对待，由国家承受解析：9.根据我国的著作权取得制度，中国公民的著作权在下列何种情况下产生?（分数：2.00）A.随作品的发表而自动产生B.随作品的创作完成而自动产生 C.在作品以一定物质形态固定后自动产生D.在作品上加注版权标记

21、后自动产生解析：10.根据我国法律的规定，下列财产中专属于国家所有的是（分数：2.00）A.历史文物B.矿藏和水流 C.土地D.生物化石解析：11.下列著作权中不属于人身权的是（分数：2.00）A.发表权B.修改权C.保护作品完整权D.使用权和获得报酬权 解析：12.下列有关动产和不动产的法律地位的说法中，错误的是（分数：2.00）A.动产和不动产的流通性质和范围有区别B.动产和不动产物权变动的法定要件不同C.动产和不动产是主物和从物的关系 D.动产和不动产在纠纷管辖方面有差异解析：13.王某不小心丢失项链一串，路人拾得后交给公安部门，王某未在规定期限内前去认领，公安部门按照有关规定交寄售店出

22、售，刘某从寄售店处购得该项链，其子将项链送给女友孙某。项链不久被小偷偷去，并以 500 元卖给林某。该项链的所有权属于（分数：2.00）A.王某B.刘某C.孙某 D.林某解析：14.16 周岁以上不满 18 周岁的公民（分数：2.00）A.视为完全民事行为能力人B.视为限制民事行为能力人C.视为无民事行为能力人D.以上三个答案都是错误的 解析：15.借贷合同是（分数：2.00）A.单务合同 B.诺成合同C.转移财产使用权的合同D.以国家专业银行、其他金融机构和信用合作社为出借人的合同解析：16.某上市股份公司董事长甲，因为开发一新的课题，将其在公司的个人股份质押给乙，借款 50 万。有关该事例

23、中质押合同效力的下列表述中，哪一项是正确的（分数：2.00）A.质押合同自甲与乙签订质押合同之日生效B.质押合同自甲与乙办理质押合同登记之日生效C.质押合同自甲取得乙的借款之日生效D.质押合同因甲的股票不能设定质押而无效 解析：17.在下列何种情况下，申请专利的发明或实用新型，如在申请日以前有同样的发明或实用新型并不丧失新颖性（分数：2.00）A.在国外出版物上公开发表过B.在国内出版物上公开发表过的C.在国外公开使用的 D.在国内公开使用的解析：18.根据我国继承法的规定，下列财产中可以作为遗产的是（分数：2.00）A.公民的文物、图书资料 B.人身保险中指定了受益人的保险金C.承包经营权D

24、.因公死亡后，有关单位给其近亲属的抚恤金解析：19.法人的权利能力范围取决于（分数：2.00）A.资金能力B.责任能力C.生产经营能力D.行为能力 解析：20.王某死亡时，遗产 40 000 元。由其妻某甲和其子某乙、某丙继承，当时，某甲已经怀孕，为胎儿保留继承份额 10 000 元。胎儿出生后是双胞胎。问：如何对待以前的遗产分割结果。（分数：2.00）A.原分割结果有效B.原分割结果部分有效，应由某甲、某乙、某丙各返还 2 000 元给两个新生儿或将遗产分成五份重新分割 C.原分割结果无效，应由某甲分得 20 000 元，某乙、某丙及两个新生儿各分得 5 000 元D.原分割结果无效，由于是

25、双胞胎，遗产也不多，所以，应由两个新生儿继承全部遗产解析：21.在幼儿园、学校生活和学习的无民事行为能力人、限制民事行为能力人或者在精神病院治疗的精神病人，如果造成他人损害，应怎样承担民事责任（分数：2.00）A.一律由这些单位B.一律由监护人C.单位有过错的，可以责令这些单位适当承担 D.单位没有过错，也应适当承担解析：22.某公司以“OCR”作为计算机文字识别系统软件商标获得注册。“OCR”为计算机文字识别系统的国际通用名称。对此事的以下说法中，错误的是（分数：2.00）A.该项注册商标违反了商标法关于不该使用的文字、图形的规定B.任何单位或个人可以请求商标评审委员会撤消该注册商标C.该注

26、册商标被撤销后，应视为自始不存在，该公司以前通过该注册商标的使用许可取得的收入应予返还 D.在撤销以前人民法院做出的侵犯滚注册商标的侵权案件判决尚未执行的，不再执行 解析：23.甲正为自己的出生日期犯愁，甲的母亲记得儿子是 11 月 25 日下午出生，医院的接生记录簿上记载的是 11 月 26 日，出生证上记载的是 11 月 27 日，而户口簿上记载的是 12 月 1 日，依照有关法律，甲的出生时间应以哪一日期为准（分数：2.00）A.11 月 25 日B.11 月 26 日C.11 月 27 日D.12 月 1 日 解析：24.依照我国民法原理，土地使用权从其法律性质上讲，属于（分数：2.0

27、0）A.自物权B.他物权 C.完全物权D.地役权解析：25.人身权分为人格权和身份权，下列人身权利中，属于公民身份权的是（分数：2.00）A.肖像权B.名誉权C.荣誉权 D.姓名权解析：26.甲、乙、丙三人进山打猎，见草丛中有动静，三人同时开枪，结果造成采药人李某重伤。现无法确定是谁射中的。李某的损害应由（分数：2.00）A.甲、乙、丙共同 B.甲、乙、丙与李某共同C.李某自己D.山林的管理人解析：27.依我国合同法的有关规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或采取补救措施后，对方还有损失的，应当（分数：2.00）A.解除合同B.不负赔偿责任C.仍然负赔偿责任

28、D.双方扩担损失解析：28.下列民事权利中，只能由公民享有的是（分数：2.00）A.荣誉权B.著作权C.肖像权 D.名誉权解析：29.公民甲的户籍在天津，经常居住在南京。依照法律规定（分数：2.00）A.天津与南京都是甲的住所B.天津与南京都不是甲的住所C.天津是甲的住所，南京视为甲的住所 D.天津视为甲的住所，南京是甲的住所解析：30.法定代表人变更后，原订立的合同（分数：2.00）A.一律无效B.应继续履行 C.经追认后有效D.部分有效解析：二、判断题(总题数：10，分数：20.00)31.支配权和请求权划分的依据是权利的客体不同。 （分数：2.00）A.正确B.错误 解析：32.依照我国

29、有关法律的规定，要宣告某自然人死亡最短需要三个月。 （分数：2.00）A.正确 B.错误解析：33.土地使用权出让合同应由市、县人民政府的城市规划行政主管部门作为出让方与土地使用者签订。 （分数：2.00）A.正确B.错误 解析：34.甲与乙订立赠与合同，依此合同，甲将电脑一台赠与乙，并已实际交付。数月后，乙与甲父因生活琐事争执，并将甲打伤。甲有权撤销他对乙的赠与。 （分数：2.00）A.正确 B.错误解析：35.承揽合同的承揽人应当亲自完成承揽的工作。 （分数：2.00）A.正确 B.错误解析：36.债的标的物在被提存期间发生毁损、灭失风险责任，依法应由提存人和债务人承担责任。 （分数：2.

30、00）A.正确B.错误 解析：37.甲公司 2001 年 10 月注册了商标，2002 年 1 月，为利用世界杯足球赛的商机，需要对该商标的图形稍加修改，甲公司是商标权人，自行修改后就有效。 （分数：2.00）A.正确B.错误 解析：38.根据专利法的规定，可以对发明和外观设计实施强制许可。 （分数：2.00）A.正确B.错误 解析：39.公民可继承的其他合法财产包括有价证券和履行标的为财物的债权。 （分数：2.00）A.正确 B.错误解析：40.根据所违反的法律关系的性质不同，民法通则把民事责任分为违约责任和侵权责任。 （分数：2.00）A.正确 B.错误解析：三、简答题(总题数：3，分数：

31、24.00)41.简述抵押权和质押权的区别。（分数：8.00）_正确答案：(抵押权和质押权具有以下区别：(1)标的不同。抵押的标的既可以是不动产，也可以是动产，还可以是不动产权利；质押的标的只能是动产和权利。(2)是否需要转移标的物的占有。抵押不需转移标的物的占有；质押必须转移标的物的占有。(3)孳息的归属不同。质押期间，质押权人有权取得孽息物的所有权，以此充抵实现债权的费用及利息；抵押期间，由于抵押物不在抵押权人的控制之下，因此孳息物一般归抵押人所有，只是在债权人起诉后，法院依法扣押了抵押物，此时的孳息才归抵押权人。(4)可以重复抵押，但不能重复质押。(5)转让抵押物一般不需征得抵押权人同意

32、，只要将转让事实通知抵押权人即可，转让质押物必须征得质押权人同意。(6)抵押权的实现必须通过法院拍卖、变卖抵押物，质押权人自己可以直接拍卖、变卖质押物以实现自己的债权。(7)抵押关系设立后，抵押人仍然享有对抵押物占有、使用、收益的权利，抵押人可以在抵押物上设立其他用益物权；质押关系设立后，质押人不再占有质押物，使用、收益无从谈起，因此质押人无法再在质押物上设立用益物权。因为用益物权的设立以转移物的占有为前提。)解析：42.简述缔约过失责任的构成要件。（分数：8.00）_正确答案：(缔约过失责任的构成要件包括：(1)须有合同不成立、无效或被撤销的事实；(2)须当事人一方有过错；(3)须另一方财产

33、受损失；(4)过错行为与损失之间的因果关系。)解析：43.违反合同的民事责任的免责条件有哪些?（分数：8.00）_正确答案：(根据我国合同法的规定，违反合同的民事责任的免责条件主要包括：(1)不可抗力。即在当事人由于不能预见、不能避免并不能克服的客观现象造成合同不能履行或不能完全履行时，违约方可以不负责任。因为，此时造成当事人违约的后果，当事人主观上没有过错。根据我国合同法第 117 条的规定：因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。由此规定也可以确定，并非凡不可抗力都可以免除违约者的责任。(2)有

34、法律规定或当事人约定免责理由的。即在订立合同时，法律有特别规定或当事人另有特别约定免责条款的，当发生合同不履行或不适当履行后果又符合这些免责条款时，可以免除违约者的违约责任。(3)对方有过错。如果合同的不能履行或不完全履行是由于对方的过错造成的，不能履行或不完全履行合同的当事人可以免除责任。)解析：四、论述题(总题数：1，分数：16.00)44.试论知识产权的特征。（分数：16.00）_正确答案：(知识产权具有以下特征：(1)双重性：知识产权具有双重属性，既有财产性，又有人身性，而且在很大程度上更主要的表现为人身性。一般财产权没有人身性，如物权、债权等。(2)信息性：知识产权的客体为人的脑力劳

35、动所创造的智力成果，这种智力成果可以脱离其载体而被传播，即具有信息性，一般产权不能脱离其客体而转让，如所有权的转让，其转让的就是标的物本身。(3)专有性：知识本身没有排他性，可以多次使用，为了鼓励人们发明创造的积极性，法律规定了知识产权制度，以法律形式规定知识产权是人们就特定的知识产品依法取得的专有权，是特定的知识产品和法定权利的统一体，具有排他性。即任何人不经知识产权人的许可，不得使用知识产权人的智力成果。综合国力的增强日益突出地表现为以专利为代表的科技创新和发明。法律本身不能直接创造财富，但它可以通过科学、合理的制度设计即法律规定去促进和保障财富的增长。(4)时间性：知识产权的保护具有一定

36、的期限性，超过保护期限，知识产权即进入公有领域，任何人都可以无偿使用。所有权的保护没有期限的限制。(5)地域性：知识产权的保护具有地域的限制，即在一个国家取得的知识产权，并不当然在他国受到法律保护，要得到他国法律保护，必须两个国家订有双边协定，或者共同参加了某一保护知识产权的国际公约。所有权的保护没有地域的限制。)解析：五、案例分析题(总题数：2，分数：30.00)45.张甲欠张乙 20 万元，张丙欠张甲 20 万元，两债务均已到期。张乙多次向张甲催要钱款，张甲无力偿还，但张甲表示待张丙还其 20 万元时，即便立即向张乙还款。后张乙发现，张甲并未采取措施向张丙催要欠款，以致无力偿还对张乙的债务

37、。试问：根据合同法的规定，张乙是否可以以自己的名义向法院起诉张丙?为什么?（分数：15.00）_正确答案：(张乙可以以自己的名义向法院起诉张丙。理由：根据合同法规定，因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权。张乙符合代位权行使的条件：(1)张甲与张乙存在债权债务关系，张甲是债务人，张乙是债权人。(2)张甲对于张丙享有债权，但其怠于行使其权利。(3)张甲怠于行使权力的结果会给张乙造成损害。张甲已经没有直接向张乙清偿债务的能力，如果张乙不代位行使张甲对张丙的债权，张乙对张甲行使债权的惟一可能性便会丧失。)解析：46.北方某城市傍晚，忽

38、然狂风骤起，正在行走间的 30 岁的某甲(女)被从阳台上刮落的花盆砸中头部，某甲当场死亡，经查，该花盆属三楼的某乙所有，事发时，某乙正在南方某城市出差，妻子某丙住在乡下，家中无人。某甲的丈夫向法院起诉，要求乙、丙赔偿甲的丧葬费、来往亲属的交通费、三个子女的抚养费共 10 万元；乙、丙声称：花盆被风吹落时家中无人，当日天气预报时也未报道要刮大风，城市居民养花一般都放置在阳台上，刮风吹落花盆，砸死甲纯属意外事件，自己不应该承担民事赔偿责任，但出于道义，自己愿意拿出一部分钱，用以安慰甲的丈夫及子女。试问：本案应如何处理?（分数：15.00）_正确答案：(此案是因特殊侵权而致人损害的民事责任，在该案中，花盆主人乙丙夫妻应共同承担侵权责任。理由：民法通则第 126 条规定：“建筑物及其设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落造成他人的损害的，它的所有人或管理人应当承担民事责任，但能够证明自己没有过错的除外。”此案中乙、丙夫妻虽然不能预见到事发当日会刮大风，但应该预见到总有一天会刮大风的，但二人没有预见到，有疏忽大意的过失，对甲的损失应承担民事赔偿责任。)解析：