【学历类职业资格】专升本民法-140及答案解析.doc

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1、专升本民法-140 及答案解析(总分：91.00，做题时间：90 分钟)一、选择题(总题数：15，分数：28.00)1.张某从商场购买某商品，若此商品质量不合格，张某可以按照商场对商品实行的“三包”制度进行退货、修理或更换，此时买受人张某与商场之间存在的债是_。（分数：2.00）A.选择之债B.简单之债C.多数人之债D.非合同之债2.企业法人的分支机构不具备法人资格，因此，其以自己名义对外签订的保证合同一般应认定为无效，因此产生的财产责任_（分数：2.00）A.法人及其分支机构均不承担责任B.法人的分支机构无论是否有偿附能力都不承担责任，而由法人承担C.分支机构无论是否有偿付能力，都自行承担D

2、.分支机构有偿付能力的，自行承担，否则，由法人承担3.下列对口头遗嘱的表述不正确的是_。（分数：2.00）A.口头遗嘱是要式法律行为B.口头遗嘱须有两个以上的见证人在场见证C.口头遗嘱只有在危急情况下，才能采用D.口头遗嘱不能用书面遗嘱修改4.对商标局初步审定予以公告的商标提出异议的，受理机关应该是 _ 。（分数：2.00）A.国家工商管理局B.商标局C.商标评审委员会D.异议人所在地工商管理局5.损害结果的产生，不仅加害人有过错，受害人也有过错的，按照加害人、受害人过错程度的大小分担责任的，这个称作（分数：2.00）A.共同侵权B.混合过错C.无过错责任D.公平责任6.下列物权中属于不动产物

3、权的是_（分数：2.00）A.质权B.采矿权C.留置权D.地役权7.发明专利在我国受保护的期限是（分数：2.00）A.10 年B.15 年C.20 年D.25 年8.确定继承人是否为缺乏劳动能力又没有生活来源的人，时间标准应当是 _（分数：2.00）A.遗嘱执行时B.遗嘱生效时C.遗嘱订立时D.遗产分割时9.依据我国民法通则的规定，下列情形中，以过错推定原则确定民事责任的是 _（分数：2.00）A.动物致人损害B.建筑物上的悬挂物脱落致人损害C.高度危险作业致人损害D.职务侵权致人损害10.甲立有遗嘱，死后遗产由独子乙继承。某日，甲、乙一同遭遇车祸，乙当场死亡，甲经医院抢救无效死亡。乙的儿子丙

4、继承甲的遗产所适用的继承方式是 _（分数：2.00）A.遗赠B.转继承C.代位继承D.遗嘱继承11.中学英语教师甲积几十年教学经验，总结出一套提高英语水平的学习方法。学校指派青年教师乙将甲的学习方法总结成书面材料以便推广，乙在跟班听课和向甲请教的基础上，根据自己的构思编写了介绍甲的学习方法的材料。此后，乙应出版社的要求，对该材料做进一步加工，写成英语学习速成法一书，署自己一人的名。该书出版后，甲提出异议，认为该书的作者应是自己而不是乙。学校也提出异议，认为乙的出书行为侵犯了学校对总结材料的著作权。该书的著作权，（分数：2.00）A.应归甲享有B.应归乙享有C.应归甲乙共同享有D.应归学校享有1

5、2.未成年养子女与养父母解除收养关系的，其与生父母的权利义务关系_（分数：1.00）A.自然恢复B.经宣告后恢复C.经登记后恢复D.无法恢复13.动产物权一般以下列哪项作为证明。_（分数：1.00）A.证书B.占有C.登记D.证券14.下列选项中，属于财团法人的是（分数：2.00）A.某科学技术协会B.某供销合作社C.某见义勇为基金会D.某股份有限公司15.甲、乙签订一买卖合同，但未约定先后履行顺序。在甲未交货时，乙可拒绝付款。乙享有的这种权利是 _（分数：2.00）A.同时履行抗辨权B.后履行抗辨权C.先履行抗辨权D.不安抗辨权二、判断题(总题数：10，分数：20.00)16.合同中既有违约

6、金条款又有定金条款，守约方只能选择违约金。 （分数：2.00）A.正确B.错误17.甲欠乙 10 万元钱，丙为保证人，约定丙保本金。后甲未还债，产生利息和违约金。乙有权要求丙承担全部责任。 _ （分数：2.00）A.正确B.错误18.形成权就是按照法律规定所形成的权利。 （分数：2.00）A.正确B.错误19.一方以欺诈、胁迫手段订立的损害国家利益的合同，属于无效合同。 _ （分数：2.00）A.正确B.错误20.甲为乙向乙的债权人丙提供保证担保，他可以要求乙向自己提供抵押担保。 _ （分数：2.00）A.正确B.错误21.合伙人就合伙债务对外承担无限连带清偿责任。 （分数：2.00）A.正确

7、B.错误22.在债权人行使债权时，债务人根据特定事由，可使用抗辩权对抗债权人行使债权。 _ （分数：2.00）A.正确B.错误23.宣告失踪的被宣告人下落不明的法定期限为 1 年。 _ （分数：2.00）A.正确B.错误24.留置权是一种约定的担保物权。 （分数：2.00）A.正确B.错误25.设立遗嘱必须进行公证。( ) （分数：2.00）A.正确B.错误三、简答题(总题数：3，分数：21.00)26.简述占有的分类。 （分数：5.00）_27.简答 一般侵权行为民事责任的免责事由。 （分数：8.00）_28.简答继承权丧失的法定事由。 （分数：8.00）_四、论述题(总题数：1，分数：7.

8、00)29.试论述我国民事责任的归责原则。 （分数：7.00）_五、案例分析题(总题数：1，分数：15.00)付某 7 岁的儿子小强非常淘气，经常用石头砸别人家的窗户、攀摘树木花草等。一日，当小强在马路边玩耍时，遇见有人用三轮车拉着镜子。邻居萧某见状说：“你有本事把那个镜子砸碎，算你厉害。”小强听完当即就拿起石头砸过去，结果致使价值 400 多元的镜子被砸碎。事后，镜子的主人找到付某要求赔偿，付某支付了相当的价款。但随即得知小强所为乃受萧某唆使，便要萧某赔偿。萧某以付家小孩调皮惹祸，当然由付家自己负责为由拒绝赔偿。问：（分数：15.00）(1).小强平时砸坏的东西应由谁赔偿?为什么?（分数：7

9、.50）_(2).镜子的损失最后应由谁来承担?（分数：7.50）_专升本民法-140 答案解析(总分：91.00，做题时间：90 分钟)一、选择题(总题数：15，分数：28.00)1.张某从商场购买某商品，若此商品质量不合格，张某可以按照商场对商品实行的“三包”制度进行退货、修理或更换，此时买受人张某与商场之间存在的债是_。（分数：2.00）A.选择之债 B.简单之债C.多数人之债D.非合同之债解析：2.企业法人的分支机构不具备法人资格，因此，其以自己名义对外签订的保证合同一般应认定为无效，因此产生的财产责任_（分数：2.00）A.法人及其分支机构均不承担责任B.法人的分支机构无论是否有偿附能

10、力都不承担责任，而由法人承担C.分支机构无论是否有偿付能力，都自行承担D.分支机构有偿付能力的，自行承担，否则，由法人承担 解析：3.下列对口头遗嘱的表述不正确的是_。（分数：2.00）A.口头遗嘱是要式法律行为B.口头遗嘱须有两个以上的见证人在场见证C.口头遗嘱只有在危急情况下，才能采用D.口头遗嘱不能用书面遗嘱修改 解析：解析 本题考查口头遗嘱的特征、生效要件以及效力。继承法第 17 条第 5 款对口头遗嘱的生效要件和效力问题作了规定。4.对商标局初步审定予以公告的商标提出异议的，受理机关应该是 _ 。（分数：2.00）A.国家工商管理局B.商标局 C.商标评审委员会D.异议人所在地工商管

11、理局解析：5.损害结果的产生，不仅加害人有过错，受害人也有过错的，按照加害人、受害人过错程度的大小分担责任的，这个称作（分数：2.00）A.共同侵权B.混合过错 C.无过错责任D.公平责任解析：6.下列物权中属于不动产物权的是_（分数：2.00）A.质权B.采矿权C.留置权D.地役权 解析：7.发明专利在我国受保护的期限是（分数：2.00）A.10 年B.15 年C.20 年 D.25 年解析：解析 本题的考点为专利的保护期限。专利法第 42 条规定：“发明专利权的期限为二十年，实用新型专利权和外观设计专利权的期限为十年，均自申请日起计算。”故本题中 C 为正确选项。 错误防范 本题是法条题，

12、需要熟记法条。8.确定继承人是否为缺乏劳动能力又没有生活来源的人，时间标准应当是 _（分数：2.00）A.遗嘱执行时B.遗嘱生效时 C.遗嘱订立时D.遗产分割时解析：9.依据我国民法通则的规定，下列情形中，以过错推定原则确定民事责任的是 _（分数：2.00）A.动物致人损害B.建筑物上的悬挂物脱落致人损害 C.高度危险作业致人损害D.职务侵权致人损害解析：10.甲立有遗嘱，死后遗产由独子乙继承。某日，甲、乙一同遭遇车祸，乙当场死亡，甲经医院抢救无效死亡。乙的儿子丙继承甲的遗产所适用的继承方式是 _（分数：2.00）A.遗赠B.转继承C.代位继承 D.遗嘱继承解析：解析 本题考查了代位继承的知识

13、点。 应试指导 代位继承是法定继承的一种特殊情况，是指在法定继承中，被继承人的子女先于被继承人死亡，由被继承人的子女的晚辈直系血亲代其位继承被继承人遗产的法律制度。因此，应选 C。11.中学英语教师甲积几十年教学经验，总结出一套提高英语水平的学习方法。学校指派青年教师乙将甲的学习方法总结成书面材料以便推广，乙在跟班听课和向甲请教的基础上，根据自己的构思编写了介绍甲的学习方法的材料。此后，乙应出版社的要求，对该材料做进一步加工，写成英语学习速成法一书，署自己一人的名。该书出版后，甲提出异议，认为该书的作者应是自己而不是乙。学校也提出异议，认为乙的出书行为侵犯了学校对总结材料的著作权。该书的著作权

14、，（分数：2.00）A.应归甲享有B.应归乙享有 C.应归甲乙共同享有D.应归学校享有解析：12.未成年养子女与养父母解除收养关系的，其与生父母的权利义务关系_（分数：1.00）A.自然恢复 B.经宣告后恢复C.经登记后恢复D.无法恢复解析：解析 根据收养法第 29 条的规定，收养关系接触后，养子女与养父母及其他近亲属间的权利义务关系即行消除。与生父母及其他近亲属间的权利义务关系自行恢复，但成年养子女与生父母及其近亲属间的权利义务关系是否恢复，可以协商确定。13.动产物权一般以下列哪项作为证明。_（分数：1.00）A.证书B.占有 C.登记D.证券解析：解析 物权法第 23 条规定，动产物权的

15、设立和转让，自交付时发生效力。14.下列选项中，属于财团法人的是（分数：2.00）A.某科学技术协会B.某供销合作社C.某见义勇为基金会 D.某股份有限公司解析：15.甲、乙签订一买卖合同，但未约定先后履行顺序。在甲未交货时，乙可拒绝付款。乙享有的这种权利是 _（分数：2.00）A.同时履行抗辨权 B.后履行抗辨权C.先履行抗辨权D.不安抗辨权解析：二、判断题(总题数：10，分数：20.00)16.合同中既有违约金条款又有定金条款，守约方只能选择违约金。 （分数：2.00）A.正确B.错误 解析：解析 依合同法规定，这种情况下，守约方可以选择适用一种对自己最为有利的方式。17.甲欠乙 10 万

16、元钱，丙为保证人，约定丙保本金。后甲未还债，产生利息和违约金。乙有权要求丙承担全部责任。 _ （分数：2.00）A.正确B.错误 解析：18.形成权就是按照法律规定所形成的权利。 （分数：2.00）A.正确B.错误 解析：19.一方以欺诈、胁迫手段订立的损害国家利益的合同，属于无效合同。 _ （分数：2.00）A.正确 B.错误解析：这是我国合同法规定的合同无效的情形之一。20.甲为乙向乙的债权人丙提供保证担保，他可以要求乙向自己提供抵押担保。 _ （分数：2.00）A.正确 B.错误解析：甲要求乙提供的担保为反担保，而反担保方式可以是债务人提供的抵押或者质押，也可以是其他人提供的保证、抵押或

17、质押，本题所述无误。21.合伙人就合伙债务对外承担无限连带清偿责任。 （分数：2.00）A.正确 B.错误解析：解析 本题的考点为合伙人的对外债务承担。依我国现行民法通则和合伙企业法的规定，各合伙人应当承担无限连带清偿责任。故本题说法正确。 错误防范 需要掌握合伙人对外和对内的责任承担问题。另外，应注意修订后的合伙企业法新增了关于有限合伙的规定。22.在债权人行使债权时，债务人根据特定事由，可使用抗辩权对抗债权人行使债权。 _ （分数：2.00）A.正确 B.错误解析：23.宣告失踪的被宣告人下落不明的法定期限为 1 年。 _ （分数：2.00）A.正确B.错误 解析：24.留置权是一种约定的

18、担保物权。 （分数：2.00）A.正确B.错误 解析：解析 本题的考点为留置权的法定性。留置权是债权人按照合同约定占有债务人的财产，在债务人逾期不履行债务时，有留置该财产并就该财产优先受偿的权利。该权利是法定担保物权，所以本题说法错误。 错误防范 应掌握法定担保物权和约定担保物权的特点。25.设立遗嘱必须进行公证。( ) （分数：2.00）A.正确B.错误 解析：三、简答题(总题数：3，分数：21.00)26.简述占有的分类。 （分数：5.00）_正确答案：()解析：占有指占有人对物在事实上的占领和控制。从空间上看，标的物处于占有人的力量作用的范围内。依照占有人是否直接占有标的物为标准对占有进

19、行的分类，有直接占有和间接占有。从占有的法律基础上对把占有分为有权占有和无权占有。另外还有自主占有和他主占有之分。27.简答 一般侵权行为民事责任的免责事由。 （分数：8.00）_正确答案：()解析：一般侵权行为民事责任的免责事由有： (1)依法执行职务； (2)正当防卫； (3)紧急避险； (4)不可抗力； (5)受害人的过错； (6)第三人的过错。 解析 本题的考点一般侵权行为民事责任的免责事由，需要综合现行法规定作答。 错误防范 需要掌握一般侵权行为民事责任与特殊侵权行为民事责任在免责事由方面的不同规定。28.简答继承权丧失的法定事由。 （分数：8.00）_正确答案：()解析：继承人有下

20、列行为之一的，丧失继承权： (1)故意杀害被继承人的。 (2)为争夺遗产而杀害其他继承人的。 (3)遗弃被继承人，或者虐待被继承人情节严重的。 (4)伪造、篡改或者销毁遗嘱，情节严重的。四、论述题(总题数：1，分数：7.00)29.试论述我国民事责任的归责原则。 （分数：7.00）_正确答案：()解析：民事责任的归责原则是指确定责任归属所依据的标准或准则，即行为人须就自己的行为导致的损害后果负责的依据。根据我国民法通则的有关规定，民事责任的归责原则主要包括过错责任原则、无过错责任原则和公平责任原则。 (1)过错责任原则。过错责任原则是指行为人承担民事责任须以主观上有过错为要件的原则。民法通则第

21、 106 条第 2 款规定：“公民、法人由于过错侵害国家、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。” (2)无过错责任原则。无过错责任原则也叫不问过错原则，是不以存在过错为要件，而直接依照法律的特殊规定所确定的责任。此责任仅适用于法律有特别规定的情况，是特殊侵权行为的归责原则。 (3)公平责任原则。公平责任原则是指在当事人对造成的损害都没有过错，又不能适用无过错责任，而使受害人遭受重大损害得不到赔偿，显失公平的情况下，由人民法院根据实际情况，依据公平合理负担的原则，判决双方分担损失的原则。五、案例分析题(总题数：1，分数：15.00)付某 7 岁的儿子小强非常淘气，经常用石头砸别人

22、家的窗户、攀摘树木花草等。一日，当小强在马路边玩耍时，遇见有人用三轮车拉着镜子。邻居萧某见状说：“你有本事把那个镜子砸碎，算你厉害。”小强听完当即就拿起石头砸过去，结果致使价值 400 多元的镜子被砸碎。事后，镜子的主人找到付某要求赔偿，付某支付了相当的价款。但随即得知小强所为乃受萧某唆使，便要萧某赔偿。萧某以付家小孩调皮惹祸，当然由付家自己负责为由拒绝赔偿。问：（分数：15.00）(1).小强平时砸坏的东西应由谁赔偿?为什么?（分数：7.50）_正确答案：()解析：小强平时造成的他人的损害应由付某来承担，因为小强今年只有 7 岁，根据民法通则的有关规定，不满 10 周岁的未成年人是无民事行为

23、能力人，无民事行为能力人的监护人是他的法定代理人；未成年人的父母是未成年人的法定代理人。民法通则第一百三十三条规定，无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担民事责任。付某作为小强的法定监护人，当然应对小强的行为负责。(2).镜子的损失最后应由谁来承担?（分数：7.50）_正确答案：()解析：镜子的损失最后应由萧某来承担。根据最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见(试行)第一百四十八条第二款的规定：“教唆、帮助无民事行为能力人实施侵权行为的人，为侵权人，应当承担民事责任。”本案中小强砸镜子的行为是由萧某教唆所致，所以萧某是侵权人，损失应由萧某承担，此时小强充当了萧某侵权的工具。