1、专升本（民法）模拟试卷 25 及答案与解析一、单项选择题1 张家为孙子张明过生日，却为确定其出生日期犯愁。张明的母亲记得儿子是 8月 28 日晚出生，医院的接生记录簿上记载的是 8 月 29 日，出生证上记载的是 8月 30 日，而户口簿上记载的却是 9 月 1 日。依照有关法律，张明的出生时间应是( )。（A）8 月 28 日 （B） 8 月 29 日 （C） 8 月 30 日 （D）9 月 1 日2 下列属于效力待定的民事行为的是( )。（A）王某基于重大误解而与李某订立的买卖合同（B） 12 岁的小学生小明与阳光商厦签订的购买一台价值 10000 元电脑的合同（C）张某以欺诈手段与马某订
2、立的买卖棉花的合同（D）8 岁的小学生小红与某公司签订的接受 500 元赠与的合同3 以动产设定的质权，有效期始于( )。（A）质押合同成立时（B）质押合同登记时（C）质物被质权人占有时（D）双方当事人签章时4 依民法原理和现行民事法律，下列表述中正确的是( )。（A）清算法人不具有民事行为能力（B）清算法人具有与原法人相同的民事行为能力（C）清算法人仅具有清算范围内的民事行为能力（D）清算法人具有资产清理的民事行为能力5 李某与合伙企业“ 大木采石场 ”各出资 50 万元组建了一家具有独立法人资格的大木贸易有限责任公司，经营建筑材料，聘请营销专家陈某担任经理。则这里负“有限责任”的是 ( )
3、。（A）“大木采石场 ”对合伙企业所负的债务（B）大木有限公司对公司所负的债务（C）李某和“大木采石场”对大木有限公司所负的债务（D）陈某对大木有限公司所负的债务6 下列行为中属于代理行为的是( )。（A）张某替王某招待王某的叔叔的行为（B）居委会张大娘将甲寄给乙的信送给乙的行为（C）甲以其未成年儿子的名义同一公司签订合同的行为（D）汽车公司的售票员向旅客卖票的行为7 甲代替乙保管手表，甲向丙借钱 500 元，对丙说：“把我的表质押给你。” 丙接受。则 ( )。（A）该质押合同成立但不生效（B）该质押合同为有效合同（C）该质押合同没有成立（D）该质押合同是可以追认的合同，经追认有效8 占有是在
4、事实上对物的管理和控制，因此不要求占有人占有物的权利，下列属于占有的是( )。（A）主人请客，客人对餐桌的占有（B）时装模特儿为展示服装，对展示衣服的占有（C）土地承包经营权人因使用土地而对土地的占有（D）顾客挑选货物而对该挑选货物的临时占有9 甲将牛借给乙使用，使用过程中又达成协议：甲将牛以 2000 元价格卖给乙，乙在 15 日内付清全款，付款时牛的所有权转移。但付款前一天牛遭雷击死亡，则承担牛被雷击死亡风险的是( )。（A）甲（B）乙（C）甲和乙（D）无人10 下列各项属于财产所有权的原始取得的是( )。（A）小孙的 5 万元存款共得利息 1000 元（B）叔叔送给刚满 8 岁的小丽一辆
5、自行车作为生日礼物（C）小张继承哥哥的一处房子（D）9 岁的小明把爸爸给他买的铅笔刀送给小朋友11 民法上的“ 有限责任” 指 ( )。（A）法人对其债务承担的责任（B）法人的法定代表人对法人债务承担的责任（C）法人的出资者对法人债务承担的责任（D）法人的职工对法人债务承担的责任12 下列各种情形属于无因管理的是( )。（A）甲拾得乙丢失的牛，在积极寻找失主的同时，对该牛进行管理（B）买方无正当理由拒收卖方交付的货物，卖方对该货物进行管理（C）在加工合同中，承揽人管理定作人提供的原材料（D）超市对进人超市的顾客的皮包进行保管13 法人与合伙最本质的区别是( )。（A）承担责任的方式不同（B）目
6、的不同（C）组织程度不同（D）持久性不同14 刘某租住陈某之房，租期至 1998 年 8 月。陈某欠刘某 10 万元债务，应于 1998年 7 月前归还，至 1998 年 8 月，陈某尚未还债，但要求收回房屋和租金。刘某可以( )。（A）留置该房屋作为担保（B）出售房屋并优先受偿（C）以应付租金抵债（D）将价值 10 万元的部分房屋收归已有15 委托代理人为了被代理人的利益转委托他人代理时，下列情况中，复代理人代理行为的法律后果由被代理人直接承担的是( )。（A）委托代理人事先通知被代理人（B）委托代理人事先通知被代理人，被代理人表示不同意的（C）委托代理人事先未取得被代理人同意的（D）委托代
7、理人事后取得被代理人同意的16 甲乙签订一份南瓜买卖合同，双方约定，甲卖给乙 100 公斤南瓜，单价 0.5 元公斤。双方就履行顺序未作约定。甲向乙供应了 50 公斤，现甲向乙提出付款请求则乙 ( ) 。（A）不得主张同时履行抗辩，需给付全部价款（B）就已经给付的 50 公斤南瓜的价款不得主张同时履行抗辩，就未给付的部分可以（C）得就全部价款主张同时履行抗辩（D）得主张甲履行不完全从而解除合同17 甲死后留有遗产房屋一间和存款若干，法定继承人为其子乙，但甲生前立有遗嘱，将存款赠与侄女丙。乙和丙被告知 3 个月后参与甲的遗产分配。但是直到遗产分割时，乙和丙均未作出是否接受遗产的意思表示。则( )
8、。（A）乙、丙均视为放弃接受遗产（B）乙视为接受继承，丙视为放弃接受遗赠（C）乙视为放弃继承，丙视为接受遗赠（D）乙、丙均视为接受遗产18 张某购买了一批货物，约定于 5 月 20 日提货，但其因为没有安排好汽车而未能提货。次晚，出卖人的仓库失火，货物被烧毁。则应当承担损失的是( )。（A）出卖人，因为货物在其控制之下（B）出卖人，因为货物所有权没有转移（C）买受人，因为他没有按时提货（D）双方分担，因为谁都没有过错19 发明专利的审查程序不包括( )。（A）初步审查（B）实质审查（C）早期公开（D）撤回审查20 下列可以作为商标注册的有( )。（A）“保暖”牌羊毛衫（B） “千汇” 牌电冰箱
9、（C） “锋利” 牌小刀（D）“华盛顿 ”牌内衣21 以土地所有权为抵押物设立的抵押，其抵押合同( )。（A）自合同订立时生效（B）自办理抵押登记时生效（C）自土地管理部门批准后生效（D）无效22 某报社在一篇报道中披露甲是乙的私生子，以致甲备受邻里奚落，给甲造成了巨大的精神压力。该报社的行为是( )。（A）如实报道，不构成侵权（B）侵害了甲的隐私权（C）侵害了甲的姓名权（D）侵害了甲的荣誉权23 杨某 15 周岁，智力超常，大学三年级学生。杨某因有某项发明，而与刘某达成转让该发明的协议。该转让协议的效力为( )。（A）有效（B）效力未定（C）无效（D）可撤销24 当事人对专利复审委员会宣告专
10、利无效或者维持专利权的决定不服的，可以( )。（A）自收到通知之日起 3 个月内向法院提起行政诉讼（B）自收到通知之日起 3 个月内向法院提起民事诉讼（C）对涉及发明专利的决定请求法院审理（D）向专利复审委员会申请复议25 甲与乙签订了一份租房协议。协议规定，如果甲父死亡，则甲将房租给乙居住。这一民事行为( ) 。（A）既未成立，也未生效（B）已成立，已经生效（C）是附条件的民事行为（D）是附期限的民事行为26 甲乙二厂同于 2003 年 5 月 10 日向商标局申请注册“羚羊” 商标，使用商品均为健身器材。商标局的下列处理不合适的是( )。（A）通知甲和乙送第一次使用该商标的日期证明（B）同
11、日使用的可以由双方进行协商（C）不愿协商或协商不成的，可由双方抽签决定（D）驳回甲和乙的申请27 下列各项关于外观设计专利权的表述中，不正确的是( )。（A）外观设计专利申请不进行实质审查（B）外观设计专利权的有效期为 10 年（C）外观设计专利权可依法进行强制许可（D）外观设计应当富有美感28 甲由于疏忽，将原已灭失的古董花瓶出售给不知情的乙，则甲应该承担何种责任 ( )。（A）该买卖合同因买卖不成而无效，甲不需要承担任何责任（B）该买卖合同因买卖不成而无效，甲需要承担侵权责任（C）该买卖合同成立并生效，甲需要承担给付不能的合同责任（D）该买卖合同因买卖不成而无效，但甲需要承担缔约过失责任2
12、9 甲、乙订立买卖一幅国画的合同，当事人的下列行为构成缔约过失责任的是( )。（A）甲方到期拒绝付款（B）乙方到期拒绝交付国画（C）乙方国画被盗后，与甲方订立买卖合同，致使到期不能交付（D）甲方签订合同后，又要求解除合同30 精神病患者甲在其妻子乙的陪伴下外出散步，由于受到小孩丙的挑逗，追打丙，乙虽然尽力阻止，但甲仍将丙打伤住院。丙的住院费用应( )。（A）完全由乙承担（B）主要由乙承担，但丙的监护人也应适当承担（C）主要由丙的监护人承担（D）主要由丙的监护人承担，乙也适当承担二、判断题31 自然人的权利能力可以抛弃。( )（A）正确（B）错误32 在所附条件不成就时，附解除条件的民事法律行为
13、继续有效。( )（A）正确（B）错误33 关于个人合伙入伙，没有约定的必须经全体合伙人一致同意，只要有一个合伙人没有同意即不得入伙。( )（A）正确（B）错误34 在当事人没有约定，法律亦无特别规定的情况下，买卖合同中财产所有权的转移时间是标的物交付时。( )（A）正确（B）错误35 遗赠是单方、要式法律行为。( )（A）正确（B）错误36 根据我国继承法的规定，放弃继承和放弃受遗赠可采取的行为方式是：放弃继承只能采明示方式；放弃受遗赠则既可采明示方式，也可采默示方式。( )（A）正确（B）错误37 待诉讼时效中断的事由结束后诉讼时效重新开始计算。( )（A）正确（B）错误38 甲创作一部小说
14、，已发表；乙经甲同意，将该小说改编成戏剧剧本，也已发表；丙表演该戏剧并由丁音像公司制作成录像制品出售，丁应向甲、乙、丙付酬。( )（A）正确（B）错误39 保管合同是有偿合同。( )（A）正确（B）错误40 根据代理权产生依据的不同，可将代理分为法定代理、指定代理与委托代理。( )（A）正确（B）错误三、简答题41 简述行纪合同与居间合同的区别。42 简述国有土地使用权取得的转让方式。43 简述无因管理的概念、构成要件和法律效果。四、论述题44 试论共同侵权行为。五、案例分析题45 某照相器材商店购进一批新型相机，每部定价为 2998 元。售货员在制作标价牌时，误将 2998 元标为 1998
15、 元。某日，顾客 A 入店，发现在别处卖近 3000 元的相机在这里只卖 1998 元，遂买了两部。事后，当售货员再次去库房取货时，才发现每部少收了 1000 元。商店经多方查找，终于找到 A，要求其退货或补足差价。A称自己买回两部相机是付了钱的，买卖已成交，岂有退货之理；再说，其中一部相机已以 2600 元卖给了同事 B，还要看 B 是否愿意退货。商店按 A 所指找到B，B 也拒绝了商店的要求。商店遂以 A、B 为被告诉到法院，要求二人退货或补足差价。试分析：(1)商店与 A 之间民事行为的性质及法律后果如何?(2)商店对 A、B 的诉讼请求能否成立?为什么?46 2002 年，周某在丈夫去
16、世后经人介绍与丧偶的刘某结婚，但他们的婚事一直遭到刘某儿子小刘的反对。2005 年，刘某患上精神病，并久治无效，生病期间一直由周某悉心照料。2006 年 5 月，小刘提出要担任父亲的监护人，保管父亲的所有财产，并要以其父的名义向法院提起诉讼，要求与周某离婚。问：(1)刘某的财产应该由谁来保管?(2)对小刘提起的诉讼，法院是否应受理?专升本（民法）模拟试卷 25 答案与解析一、单项选择题1 【正确答案】 D2 【正确答案】 B3 【正确答案】 C4 【正确答案】 C5 【正确答案】 C6 【正确答案】 D7 【正确答案】 B8 【正确答案】 C9 【正确答案】 A10 【正确答案】 A11 【正
17、确答案】 C12 【正确答案】 A13 【正确答案】 A14 【正确答案】 C15 【正确答案】 D16 【正确答案】 B17 【正确答案】 B18 【正确答案】 C19 【正确答案】 D20 【正确答案】 B21 【正确答案】 D22 【正确答案】 B23 【正确答案】 B24 【正确答案】 A25 【正确答案】 D26 【正确答案】 D27 【正确答案】 C28 【正确答案】 D29 【正确答案】 C30 【正确答案】 B二、判断题31 【正确答案】 B32 【正确答案】 A33 【正确答案】 A34 【正确答案】 A35 【正确答案】 A36 【正确答案】 A37 【正确答案】 A38
18、【正确答案】 A39 【正确答案】 B40 【正确答案】 A三、简答题41 【正确答案】 行纪合同是指行纪人以自己的名义为委托人从事贸易活动，委托人支付报酬的合同。居间合同是居间人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，委托人支付报酬的合同。两者的区别在于：(1)行纪合同的目的是为了委托人的利益由行纪人与第三人进行贸易活动；居间合同的目的是促使委托人和第三人合同的成立。(2)行纪合同的行纪人仅仅从委托人处取得报酬，负有向委托人报告事务处理结果并将结果归属于委托人的义务；而居间合同的居间人可以同时从双方获得报酬，但该报酬具有不确定性，因而，居间人不负有向委托人报告结果的义务。(3)
19、行纪合同中的行纪人以自己的名义与第三人进行民事法律行为；居间人不以自己名义与第三人为民事法律行为。42 【正确答案】 (1)概念：国有土地使用权是指全民所有制和集体所有制单位、其他组织或公民个人依照法律规定，对国家所有的土地等自然资源享有的占有、使用和收益的权利。国有土地使用权的转让是指国有土地使用权人作为民事主体的一方，将土地使用权转移给作为民事主体另一方的新的土地使用权受让人的行为。(2)依现行法律的规定，国有土地使用权转让的方式主要包括：出售(买卖)、交换与赠与。出售。国有土地使用权的出售是指从国家手中取得土地使用权的受让者将经过一定程度开发的土地或具有土地使用权的地上建筑物、设施出卖给
20、第三人而由此将土地使用权转移给第三人的行为。交换。国有土地使用权的交换是交换各自具有使用权的土地，是一种权利客体的交换。这种交换本质上是一种权利互易，应遵循市场规律和原则。赠与。国有土地使用权的赠与是指赠与人(原受让人或再受让人)将土地使用权无偿转移给受赠人的行为。受赠人成为土地使用权的新的受让人。43 【正确答案】 (1)概念：无因管理是指没有法定或约定的义务而为他人管理事务的事实行为。因无因管理所生之债为无因管理之债。(2)无因管理的构成要件第一，须有为他人管理事务的行为；第二，须有为他人管理事务的主观意思；第三，须管理有利于他人并不得违反他人明示或可推知的意思。若管理人违反他人明示或可推
21、知的意思进行管理，则构成侵权行为，但所管理的事务是为他人尽公益或法定抚养义务的除外；第四，须无法律规定或者约定的义务。(3)无因管理的法律效果第一，被管理人的义务：偿还管理人为管理事务而支出的必要费用；清偿管理人为管理事务而承担的必要债务；赔偿管理人为管理事务而遭受的损失。第二，管理人的义务：适当管理义务；返还义务，即管理人因管理事务所获得的一切财产或者权利都应当返还给被管理人；通知义务，即管理人开始管理后，除无法通知被管理人的，应当及时通知被管理人，并遵照被管理人的指示进行管理。四、论述题44 【正确答案】 (1)共同侵权行为就是二人以上共同实施的侵权行为。共同侵权行为分为共同加害行为和共同
22、危险行为。(2)与单独侵权行为相比，共同侵权行为具有以下特征：主体的复合性，即有两个以上的加害人存在；行为的共同性，即数人的行为相互联系，构成一个统一的造成损害的原因；结果的单一性，即共同的加害行为造成了一个统一的不可分割的结果。(3)共同侵权造成他人损害的，共同侵权人承担连带责任，即每个共同侵权行为人都有义务向债权人清偿全部债务。但是，在共同侵权人内部，可以确定每一个共同行为人应承担的份额，共同行为人在偿还了全部债务后，有权向其他行为人追索。五、案例分析题45 【正确答案】 (1)商店与 A 之间的民事行为属于重大误解的民事行为。所谓重大误解的民事行为是指行为人对于民事行为的重要内容产生 B
23、 的理解，并基于这种 B 理解而为的民事行为。根据民法通则和合同法的规定，行为人对行为内容有重大误解的，一方有权请求人民法院或仲裁机构变更或撤销。(2)商店对 A 的诉讼请求成立。因为 民法通则 和合同法都规定，因重大误解而为的民事行为，当事人请求变更的，人民法院应当予以变更；当事人请求撤销的，人民法院应当予以撤销，民事行为一旦撤销，自行为开始无效。无效的法律后果就是返还财产，赔偿损失。所以商店可以通过行使撤销权请求 A 退货或者通过行使变更权请求 A 补足价款。商店对 B 的请求不能成立。因为 B 与商店之间没有直接的法律关系。根据合同相对性原理，合同的撤销或变更发生作用的对象只能是订立合同
24、的主体。B 可以通过善意取得制度取得该相机的所有权。46 【正确答案】 (1)我国民法通则第十七条规定，无民事行为能力或者限制民事行为能力的精神病人，由下列人员担任监护人：配偶；父母；成年子女；其他近亲属；关系密切的其他亲属、朋友。上述法定监护人的顺序也是法定的，通常前一顺序的监护人能够监护的，后一顺序的就不应担任监护人，这是为了保护监护人的人身和财产安全。本案中，周某是刘某的配偶，是第一顺序的监护人，而且完全有监护能力，所以刘某的财产应由周某来保管，处于第三顺序的小刘无权要求监护。此外，监护制度的目的是为了保护被监护人的利益，而不是为了保护监护人的利益。此案中周某对刘某照顾得很好，小刘没有任何变更监护的理由。(2)周某与刘某之间的合法婚姻关系，非由当事人本人结束，任何人不得干涉。小刘既然不是刘某的监护人，当然无权以刘某的名义提起离婚诉讼，法院也不应受理。
