1、国家司法考试卷三（民法）历年真题试卷汇编 13 及答案与解析一、单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。本部分 1-50 题，每题 1 分，共 50 分。1 张某从银行贷得 80 万元用于购买房屋，并以该房屋设定了抵押。在借款期间房屋被洪水冲毁。张某尽管生活艰难，仍想方设法还清了银行贷款。对此，周围多有议论。根据社会主义法治理念和民法有关规定，下列哪一观点可以成立?（卷三2012 年真题试卷第 1 题）（A）甲认为，房屋被洪水冲毁属于不可抗力，张某无须履行还款义务。坚持还贷是多此一举（B）乙认为，张某已不具备还贷能力，无须履行还款义务。坚持还贷是为难自己（C）丙认为，张某对房屋的毁损没有过
2、错，且此情况不止一家，银行应将贷款作坏账处理。坚持还贷是一厢情愿（D）丁认为，张某与银行的贷款合同并未因房屋被冲毁而消灭。坚持还贷是严守合约、诚实信用2 关于法人，下列哪一表述是正确的?（卷三 2012 年真题试卷第 2 题）（A）社团法人均属营利法人（B）基金会法人均属公益法人（C）社团法入均属公益法人（D）民办非企业单位法人均属营利法人3 下列哪一情形构成重大误解，属于可变更、可撤销的民事行为?（卷三 2012 年真题试卷第 3 题）（A）甲立下遗嘱，误将乙的字画分配给继承人（B）甲装修房屋，误以为乙的地砖为自家所有，并予以使用（C）甲入住乙宾馆，误以为乙宾馆提供的茶叶是无偿的，并予以使用
3、（D）甲要购买电动车，误以为精神病人乙是完全民事行为能力人，并与之签订买卖合同4 甲与同学打赌，故意将一台旧电脑遗留在某出租车上，看是否有人送还。与此同时，甲通过电台广播悬赏，称捡到电脑并归还者，付给奖金 500 元。该出租汽车司机乙很快将该电脑送回，主张奖金时遭拒。下列哪一表述是正确的?（卷三 2012 年真题试卷第 4 题）（A）甲的悬赏属于要约（B）甲的悬赏属于单方允诺（C）乙归还电脑的行为是承诺（D）乙送还电脑是义务，不能获得奖金5 关于诉讼时效。下列哪一选项是正确的?（卷三 2012 年真题试卷第 5 题）（A）甲借乙 5 万元，向乙出具借条，约定 1 周之内归还。乙债权的诉讼时效期
4、阃从借条出具日起计算（B）甲对乙享有 10 万元货款债权，丙是连带保证人，甲对丙主张权利，会导致10 万元货款债权诉讼时效中断（C）甲向银行借款 100 万元，乙提供价值 80 万元房产作抵押，银行实现对乙的抵押权后，会导致剩余的 20 万元主债务诉讼时效中断（D）甲为乙欠银行的 50 万元债务提供一般保证。甲不知 50 万元主债务诉讼时效期间届满，放弃先诉抗辩权，承担保证责任后不得向乙追偿6 甲、乙、丙、丁共有 1 套房屋，各占 14，对共有房屋的管理没有进行约定。甲、乙、丙未经丁同意，以全体共有人的名义将该房屋出租给戊。关于甲、乙、丙上述行为对丁的效力的依据，下列哪一表述是正确的?（卷三
5、2012 年真题试卷第 6题）（A）有效，出租属于对共有物的管理，各共有人都有管理的权利（B）有效，对共有物的处分应当经占共有份额 23 以上的共有人的同意，出租行为较处分为轻，当然可以为之（C）无效，对共有物的出租属于处分，应当经全体共有人的同意（D）有效，出租是以利用的方法增加物的收益，可以视为改良行为，经占共有份额 23 以上的共有人的同意即可7 甲对乙享有 10 万元的债权，甲将该债权向丙出质，借款 5 万元。下列哪一表述是错误的?（卷三 2012 年真题试卷第 7 题）（A）将债权出质的事实通知乙不是债权质权生效的要件（B）如未将债权出质的事实通知乙，丙即不得向乙主张权利（C）如将债
6、权出质的事实通知了乙，即使乙向甲履行了债务，乙不得对丙主张债已消灭（D）乙在得到债权出质的通知后，向甲还款 3 万元，因还有 7 万元的债权额作为担保，乙的部分履行行为对丙有效8 甲、乙是邻居。乙出国 2 年，甲将乙的停车位占为己用。期间，甲将该停车位出租给丙，租期 1 年。期满后丙表示不再续租，但仍继续使用该停车位。下列哪一表述是错误的? （卷三 2012 年真题试卷第 8 题）（A）甲将乙的停车位占为己用，甲属于恶意、无权占有人（B）丙的租期届满前，甲不能对丙主张占有返还请求权（C）乙可以请求甲返还原物。在甲为间接占有人时，可以对甲请求让与其对丙的占有返还请求权（D）无论丙是善意或恶意的占
7、有人，乙都可以对其行使占有返还请求权9 甲将其 1 辆汽车出卖给乙，约定价款 30 万元。乙先付了 20 万元，余款在 6 个月内分期支付。在分期付款期间，甲先将汽车交付给乙，但明确约定付清全款后甲才将汽车的所有权移转给乙。嗣后，甲又将该汽车以 20 万元的价格卖给不知情的丙，并以指示交付的方式完成交付。下列哪一表述是正确的?（卷三 2012 年真题试卷第9 题）（A）在乙分期付款期间，汽车已经交付给乙，乙即取得汽车的所有权（B）在乙分期付款期间，汽车虽然已经交付给乙，但甲保留了汽车的所有权，故乙不能取得汽车的所有权（C）丙对甲、乙之间的交易不知情，可以依据善意取得制度取得汽车所有权（D）丙不
8、能依甲的指示交付取得汽车所有权10 甲公司未取得商铺预售许可证，便与李某签订了商铺认购书，约定李某支付认购金即可取得商铺优先认购权，商铺正式认购时甲公司应优先通知李某选购。双方还约定了认购面积和房价，但对楼号、房型未作约定。李某依约支付了认购金。甲公司取得预售许可后，未通知李某前来认购，将商铺售罄。关于商铺认购书，下列哪一表述是正确的? （卷三 2012 年真题试卷第 10 题）（A）无效，因甲公司未取得预售许可证即对外销售（B）不成立，因合同内容不完整（C）甲公司未履行通知义务，构成根本违约（D）甲公司须承担继续履行的违约责任11 甲与乙教育培训机构就课外辅导达成协议，约定甲交费 5 万元，
9、乙保证甲在接受乙的辅导后，高考分数能达到二本线。若未达到该目标，全额退费。结果甲高考成绩仅达去年二本线，与今年高考二本线尚差 20 分。关于乙的承诺，下列哪一表述是正确的? （卷三 2012 年真题试卷第 11 题）（A）属于无效格式条款（B）因显失公平而可变更（C）因情势变更而可变更（D）虽违背教育规律但属有效12 甲公司对乙公司负有交付葡萄酒的合同义务。丙公司和乙公司约定，由丙公司代甲公司履行，甲公司对此全不知情。下列哪一表述是正确的?（卷三 2012 年真题试卷第 12 题）（A）虽然甲公司不知情，丙公司的履行仍然有法律效力（B）因甲公司不知情，故丙公司代为履行后对甲公司不得追偿代为履行
10、的必要费用（C）虽然甲公司不知情，但如丙公司履行有瑕疵的，甲公司需就此对乙公司承担违约责任（D）虽然甲公司不知情，但如丙公司履行有瑕疵从而承担违约责任的，丙公司可就该违约赔偿金向甲公司追偿13 甲将其对乙享有的 10 万元货款债权转让给丙，丙再转让给丁，乙均不知情。乙将债务转让给戊，得到了甲的同意。丁要求乙履行债务，乙以其不知情为由抗辩。下列哪一表述是正确的? （卷三 2012 年真题试卷第 13 题）（A）甲将债权转让给丙的行为无效（B）丙将债权转让给丁的行为无效（C）乙债务转让给戊的行为无效（D）如乙清偿 10 万元债务，则享有对戊的求偿权14 乙在甲提存机构办好提存手续并通知债权人丙后，
11、将 2 台专业相机、2 台天文望远镜交甲提存。后乙另行向丙履行了提存之债，要求取回提存物。但甲机构工作人员在检修自来水管道时因操作不当引起大水，致乙交存的物品严重毁损。下列哪一选项是错误的? （卷三 2012 年真题试卷第 14 题）（A）甲机构构成违约行为（B）甲机构应承担赔偿责任（C）乙有权主张赔偿财产损失（D）丙有权主张赔偿财产损失15 甲公司在 2011 年 6 月 1 日欠乙公司货款 500 万元，届期无力清偿。2010 年 12月 1 日，甲公司向丙公司赠送一套价值 50 万元的机器设备。2011 年 3 月 1 日，甲公司向丁基金会捐赠 50 万元现金。2011 年 12 月 1
12、 日，甲公司向戊希望学校捐赠价值 100 万元的电脑。甲公司的 3 项赠与行为均尚未履行。下列哪一选项是正确的?（卷三 2012 年真题试卷第 15 题）（A）乙公司有权撤销甲公司对丙公司的赠与（B）乙公司有权撤销甲公司对丁基金会的捐赠（C）乙公司有权撤销甲公司对戊学校的捐赠（D）甲公司有权撤销对戊学校的捐赠16 甲公司与乙公司签订一份专利实施许可合同，约定乙公司在专利有效期限内独占实施甲公司的专利技术，并特别约定乙公司不得擅自改进该专利技术。后乙公司根据消费者的反馈意见，在未经甲公司许可的情形下对专利技术做了改进，并对改进技术采取了保密措施。下列哪一说法是正确的?（卷三 2012 年真题试卷
13、第 16 题）（A）甲公司有权自己实施该专利技术（B）甲公司无权要求分享改进技术（C）乙公司改进技术侵犯了甲公司的专利权（D）乙公司改进技术属于违约行为17 某出版社出版了一本学术论文集，专门收集国内学者公开发表的关于如何认定和处理侵犯知识产权行为的有关论文或论文摘要。该论文集收录的论文受我国著作权法保护，其内容选择和编排具有独创性。下列哪一说法是正确的?（卷三 2012 年真题试卷第 18 题）（A）被选编入论文集的论文已经发表，故出版社不需征得论文著作权人的同意（B）该论文集属于学术著作，具有公益性，故出版社不需向论文著作权人支付报酬（C）他人复制该论文集只需征得出版社同意并支付报酬（D）
14、如出版社未经论文著作权人同意而将有关论文收录，出版社对该论文集仍享有著作权18 下列哪一选项不属于侵犯专利权的行为?（卷三 2012 年真题试卷第 18 题）（A）甲公司与专利权人签订独占实施许可合同后，许可其子公司乙公司实施该专利技术（B）获得强制许可实施权的甲公司许可他人实施该专利技术（C）甲公司销售不知道是侵犯他人专利的产品并能证明该产品来源合法（D）为提供行政审批所需要的信息，甲公司未经专利权人的同意而制造其专利药品19 如外国企业在我国申请注册商标，下列哪一说法是正确的?（卷三 2012 年真题试卷第 19 题）（A）应当委托在我国依法成立的律师事务所代理（B）所属国必须已加入保护工
15、业产权巴黎公约（C）所属国必须已加入世界贸易组织（D）如所属国商标注册主管机关曾驳回了其商标注册申请，该申请在我国仍有可能获准注册20 甲将某物出售于乙，乙转售于丙，甲应乙的要求，将该物直接交付于丙。下列哪一说法是错误的? （卷三 2012 年真题试卷第 20 题）（A）如仅甲、乙问买卖合同无效，则甲有权向乙主张不当得利返还请求权（B）如仅乙、丙间买卖合同无效，则乙有权向丙主张不当得利返还请求权（C）如甲、乙间以及乙、丙间买卖合同均无效，甲无权向丙主张不当得利返还请求权（D）如甲、乙间以及乙、丙间买卖合同均无效，甲有权向乙、乙有权向丙主张不当得利返还请求权21 甲聘请乙负责照看小孩，丙聘请丁做
16、家务。甲和丙为邻居，乙和丁为好友。一日，甲突生急病昏迷不醒，乙联系不上甲的亲属，急将甲送往医院，并将甲的小孩委托给丁临时照看。丁疏于照看，致甲的小孩在玩耍中受伤。下列哪一说法是正确的?（卷三 2012 年真题试卷第 21 题）（A）乙将甲送往医院的行为属于无因管理（B）丁照看小孩的行为属于无因管理，不构成侵权行为（C）丙应当承担甲小孩的医疗费（D）乙和丁对甲小孩的医疗费承担连带责任22 甲在乙寺院出家修行，立下遗嘱，将下列财产分配给女儿丙：乙寺院出资购买并登记在甲名下的房产；甲以僧人身份注册的微博账号；甲撰写金刚经解说的发表权；甲的个人存款。甲死后，在遗产分割上乙寺院与丙之间发生争议。下列哪一
17、说法是正确的? （卷三 2012 年真题试卷第 22 题）（A）房产虽然登记在甲名下，但甲并非事实上所有权人，其房产应归寺院所有（B）甲以僧人身份注册的微博账号，目的是为推广佛法理念，其微博账号应归寺院所有（C）甲撰写的金刚经解说属于职务作品，为保护寺院的利益，其发表权应归寺院所有（D）甲既已出家，四大皆空，个人存款应属寺院财产，为维护宗教事业发展，其个人存款应归寺院所有23 甲与乙结婚多年后，乙患重大疾病需要医治，甲保管夫妻共同财产但拒绝向乙提供治疗费，致乙疾病得不到及时治疗而恶化。下列哪一说法是错误的?（卷三2012 年真题试卷第 23 题）（A）乙在婚姻关系存续期间，有权起诉请求分割夫妻
18、共同财产（B）有权提出离婚诉讼并请求甲损害赔偿（C）乙在离婚诉讼中有权请求多分夫妻共同赋产（D）乙有权请求公安机关依照治安管理处罚法 对甲予以行政处罚24 甲与保姆乙约定：甲生前由乙照料，死后遗产全部归乙。乙一直细心照料甲。后甲女儿丙回国，与乙一起照料甲，半年后甲去世。丙认为自己是第一顺序继承人，且尽了义务，主张甲、乙约定无效。下列哪一表述是正确的?（卷三 2012 年真题试卷第 24 题）（A）遗赠抚养协议有效（B）协议部分无效，丙可以继承甲的一半遗产（C）协议无效，应接法定继承处理（D）协议有效，应按遗嘱继承处理二、多项选择题每题所给的选项中有两个或两个以上正确答案，少答或多答均不得分。本
19、部分 51-90 题，每题 2 分，共 80 分。25 根据公平正义理念的内涵，关于物权法第 42 条就“征收集体土地和单位、个人房屋及其他不动产” 所作的规定，下列哪些说法可以成立? （卷三 2012 年真题试卷第 51 题）（A）有公共利益的需要，方可进行征收，实现国家、集体和个人利益的统一（B）征收须依照法定权限和程序进行，保证程序公正（C）对失地农民须全面补偿，对失房市民可予拆迁补偿，合理考虑不同诉求（D）明确保障住宅被征收人的居住条件，保护正当利益和民生26 下列哪些情形属于无效合同?（卷三 2012 年真题试卷第 52 题）（A）甲医院以国产假肢冒充进口假肢，高价卖给乙（B）甲乙双
20、方为了在办理房屋过户登记时避税，将实际成交价为 100 万元的房屋买卖合同价格写为 60 万元（C）有妇之夫甲委托未婚女乙代孕，约定事成后甲补偿乙 50 万元（D）甲父患癌症急需用钱，乙趁机以低价收购甲收藏的 1 幅名画，甲无奈与乙签订了买卖合同27 下列哪些情形属于代理?（卷三 2012 年真题试卷第 53 题）（A）甲请乙从国外代购 1 套名牌饮具，乙自己要买 2 套，故乙共买 3 套一并结账（B）甲请乙代购茶叶，乙将甲写好茶叶名称的纸条交给销售员，告知其是为自己朋友买茶叶（C）甲律师接受法院指定担任被告人乙的辩护人、（D）甲介绍歌星乙参加某演唱会，并与主办方签订了三方协议28 甲委托乙采
21、购一批电脑，乙受丙诱骗高价采购了一批劣质手机。丙一直以销售劣质手机为业，甲对此知情。关于手机买卖合同，下列哪些表述是正确的?（卷三2012 年真题试卷第 54 题）（A）甲有权追认（B）甲有权撤销（C）乙有权以甲的名义撤销（D）丙有权撤销29 甲公司向乙银行借款 100 万元，丙、丁以各自房产分别向乙银行设定抵押，戊、己分别向乙银行出具承担全部责任的担保函，承担保证责任。下列哪些表述是正确的?（卷三 2012 年真题试卷第 55 题）（A）乙银行可以就丙或者丁的房产行使抵押权（B）丙承担担保责任后，可向甲公司追偿，也可要求丁清偿其应承担的份额（C）乙银行可以要求戊或者己承担全部保证责任（D）戊
22、承担保证责任后，可向甲公司追偿，也可要求己清偿其应承担的份额30 甲将 1 套房屋出卖给乙，已经移转占有，没有办理房屋所有权移转登记。现甲死亡，该房屋由其子丙继承。丙在继承房屋后又将该房屋出卖给丁，并办理了房屋所有权移转登记。下列哪些表述是正确的?（卷三 2012 年真题试卷第 56 题）（A）乙虽然没有取得房屋所有权，但是基于甲的意思取得占有，乙为有权占有（B）乙可以对甲的继承人丙主张有权占有（C）在丁取得房屋所有权后，乙可以以占有有正当权利来源对丁主张有权占有（D）在丁取得房屋所有权后，丁可以基于其所有权请求乙返还房屋31 甲以自有房屋向乙银行抵押借款，办理了抵押登记。丙因甲欠钱不还，强行
23、进入该房屋居住。借款到期后，甲无力偿还债务。该房屋由于丙的非法居住，难以拍卖，甲怠于行使对丙的返还请求权。乙银行可以行使下列哪些权利?（卷三 2012 年真题试卷第 57 题）（A）请求甲行使对丙的返还请求权，防止抵押财产价值的减少（B）请求甲将对丙的返还请求权转让给自己（C）可以代位行使对丙的返还请求权（D）可以依据抵押权直接对丙行使返还请求权32 丙找甲借自行车，甲的自行车与乙的很相像，均放于楼下车棚。丙错认乙车为甲车，遂把乙车骑走。甲告知丙骑错车，丙未理睬。某日，丙骑车购物，将车放在商店楼下，因墙体倒塌将车砸坏。下列哪些表述是正确的?（卷三 2012 年真题试卷第 58 题）（A）丙错认
24、乙车为甲车而占有，属于无权占有人（B）甲告知丙骑错车前，丙修车的必要费用，乙应当偿还（C）无论丙是否知道骑错车，乙均有权对其行使占有返还请求权（D）对于乙车的毁损，丙应当承担赔偿责任33 甲公司对乙公司享有 5 万元债权，乙公司对丙公司享有 10 万元债权。如甲公司对丙公司提起代位权诉讼，则针对甲公司，丙公司的下列哪些主张具有法律依据?（卷三 2012 年真题试卷第 59 题）（A）有权主张乙公司对甲公司的抗辩（B）有权主张丙公司对乙公司的抗辩（C）有权主张代位权行使中对甲公司的抗辩（D）有权要求法院追加乙公司为共同被告34 甲公司与乙公司签订商品房包销合同，约定甲公司将其开发的 10 套房屋
25、交由乙公司包销。甲公司将其中 1 套房屋卖给丙，丙向甲公司支付了首付款 20 万元。后因国家出台房地产调控政策，丙不具备购房资格，甲公司与丙之间的房屋买卖合同不能继续履行。下列哪些表述是正确的?（卷三 2012 年真题试卷第 60 题）（A）甲公司将房屋出卖给丙的行为属于无权处分（B）乙公司有权请求甲公司承担违约责任（C）丙有权请求解除合同（D）甲公司只需将 20 万元本金返还给丙35 甲公司与乙公司签订建设工程施工合同，将工程发包给乙公司施工，约定乙公司垫资 1000 万元，未约定垫资利息。甲公司、乙公司经备案的中标合同中工程造价为 1 亿元，但双方私下约定的工程造价为 8000 万元，均未
26、约定工程价款的支付时间。7 月 1 日，乙公司将经竣工验收合格的建设工程实际交付给甲公司，甲公司一直拖欠工程款。关于乙公司，下列哪些表述是正确的?（卷三 2012 年真题试卷第61 题）（A）1000 万元垫资应按工程欠款处理（B）有权要求甲公司支付 1000 万元垫资自 7 月 1 日起的利息（C）有权要求甲公司支付 l 亿元（D）有权要求甲公司支付 1 亿元自 7 月 1 日起的利息36 王某创作歌曲唱来唱去，张某经王某许可后演唱该歌曲并由花园公司合法制作成录音制品后发行。下列哪些未经权利人许可的行为属于侵权行为?（卷三2012 年真题试卷第 62 题）（A）甲航空公司购买该正版录音制品后
27、在飞机上播放供乘客欣赏（B）乙公司购买该正版录音制品后进行出租（C）丙学生购买正版的录音制品后用于个人欣赏（D）丁学生购买正版录音制品试听后将其上传到网络上传播37 居住在 A 国的我国公民甲创作一部英文小说，乙经许可将该小说翻译成中文小说，丙经许可将该翻译的中文小说改编成电影文学剧本，并向丁杂志社投稿。下列哪些说法是错误的? （卷三 2012 年真题试卷第 63 题）（A）甲的小说必须在我国或 A 国发表才能受我国著作权法保护（B）乙翻译的小说和丙改编的电影文学剧本均属于演绎作品（C）丙只需征得乙的同意并向其支付报酬（D）丁杂志社如要使用丙的作品还应当分别征得甲、乙的同意，但只需向丙支付报酬
28、38 工程师王某在甲公司的职责是研发电脑鼠标。下列哪些说法是错误的?（卷三2012 年真题试卷第 64 题）（A）王某利用业余时间研发的新鼠标的专利申请权属于甲公司（B）如王某没有利用甲公司物质技术条件研发出新鼠标，其专利申请权属于王某（C）王某主要利用了单位物质技术条件研发出新型手机，其专利申请权属于王某（D）如王某辞职后到乙公司研发出新鼠标，其专利申请权均属于乙公司39 甲公司将其生产的白酒独创性地取名为“逍遥乐” ，并在该酒的包装、装潢和广告中突出宣传酒名，致“ 逍遥乐 ”被消费者熟知，声誉良好。乙公司知道甲公司没有注册“逍遥乐 ”后，将其作为自己所产白酒的商标使用并抢先注册。该商标注册
29、申请经商标局初步审定并告。下列哪些说法是错误的?（卷三 2012 年真题试卷第 65 题）（A）甲公司有权在异议期内向商标局提出异议，反对核准乙公司的注册申请（B）如 “逍遥乐” 被核准注册，甲公司有权主张先用权（C）如 “逍遥乐” 被核准注册，甲公司有权向商标局请求撤销该商标（D）甲公司有权向法院起诉请求乙公司停止使用并赔偿损失40 甲育有二子乙和丙。甲生前立下遗嘱，其个人所有的房屋死后由乙继承。乙与丁结婚，并有一女戊。乙因病先于甲死亡后，丁接替乙赡养甲。丙未婚。甲死亡后遗有房屋和现金。下列哪些表述是正确的?（卷三 2012 年真题试卷第 66 题）（A）戊可代位继承（B）戊、丁无权继承现金
30、（C）丙、丁为第一顺序继承人（D）丙无权继承房屋41 小偷甲在某商场窃得乙的钱包后逃跑，乙发现后急追。甲逃跑中撞上欲借用商场厕所的丙，因商场地板湿滑，丙摔成重伤。下列哪些说法是错误的?（卷三 2012年真题试卷第 67 题）（A）小偷甲应当赔偿丙的损失（B）商场须对丙的损失承担补充赔偿责（C）乙应适当补偿丙的损失（D）甲和商场对丙的损失承担连带责任41 甲公司将 1 台挖掘机出租给乙公司，为担保乙公司依约支付租金，丙公司担任保证人，丁公司以机器设备设置抵押。乙公司欠付 10 万元租金时，经甲公司、丙公司和丁公司口头同意，将 6 万元租金债务转让给戊公司。之后，乙公司为现金周转将挖掘机分别以 4
31、5 万元和 50 万元的价格先后出卖给丙公司和丁公司，丙公司和丁公司均已付款，但乙公司没有依约交付挖掘机。因乙公司一直未向甲公司支付租金，甲公司便将挖掘机以 48 万元的价格出卖给王某，约定由乙公司直接将挖掘机交付给王某，王某首期付款 20 万元，尾款 28 万元待收到挖掘机后支付。此事，甲公司通知了乙公司。王某未及取得挖掘机便死亡。王某临终立遗嘱，其遗产由其子大王和小王继承，遗嘱还指定小王为遗嘱执行人。因大王一直在外地工作，同意王某遗产由小王保管，没有进行遗产分割。在此期间，小王将挖掘机出卖给方某，没有征得大王的同意。请回答第 1-6 题。(卷三真题试卷第 8691 题）42 关于乙公司与丙
32、公司、丁公司签订挖掘机买卖合同的效力，下列表述错误的是：（A）乙公司可以主张其与丙公司的买卖合同无效（B）丙公司可以主张其与乙公司的买卖合同无效（C）乙公司可以主张其与丁公司的买卖合同无效（D）丁公司可以主张其与乙公司的买卖合同无效43 在乙公司将 6 万元租金债务转让给戊公司之前，关于丙公司和丁公司的担保责任，甲公司下列做法正确的是：（A）可以要求丙公司承担保证责任（B）可以要求丁公司承担抵押担保责任（C）须先要求丙公司承担保证责任，后要求丁公司承担抵押担保责任（D）须先要求丁公司承担抵押担保责任，后要求丙公司承担保证责任44 在乙公司将 6 万元租金债务转让给戊公司之后。关于丙公司和丁公司
33、的担保责任，下列表述正确的是：（A）丙公司仅需对乙公司剩余租金债务承担担保责任（B）丁公司仅需对乙公司剩余租金债务承担担保责任（C）丙公司仍应承担全部担保责任（D）丁公司仍应承担全部担保责任45 甲公司与王某签订买卖合同之后，王某死亡之前，关于挖掘机所有权人，下列选项正确的是：（A）甲公司（B）丙公司（C）丁公司（D）王某46 王某死后，关于甲公司与王某的买卖合同，下列表述错误的是：（A）甲公司有权解除该买卖合同（B）大王和小王有权解除该买卖合同（C）大王和小王对该买卖合同原王某承担的债务负连带责任（D）大王和小王对该买卖合同原王某承担的债务按其继承份额负按份责任47 关于小王将挖掘机卖给方某
34、的行为，下列表述正确的是：（A）小王尚未取得对挖掘机的占有，不得将其出卖给方某（B）小王出卖挖掘机应当取得大王的同意（C）大王对小王出卖挖掘机的行为可以追认（D）小王是王某遗嘱的执行人，出卖挖掘机不需要大王的同意国家司法考试卷三（民法）历年真题试卷汇编 13 答案与解析一、单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。本部分 1-50 题，每题 1 分，共 50 分。1 【正确答案】 D【试题解析】 本题设计了两个层次的法律关系，一个是张某与银行之间的借款法律关系；另一个是张某与银行之间的抵押法律关系。前一法律关系指向的是借款，银行基于该法律关系有权请求张某依约履行还款义务；后一法律关系指向的是
35、房屋，银行基于该法律关系在有关条件符合的情况下，可以要求实现抵押权。合同法第 8 条规定，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。此即合同必守原则，当然，当事人可以提出法定或者约定的免责事由主张不履行自己的合同义务。不可抗力就是一种法定免责事由。根据合同法第 117 条的规定因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。所谓不可抗力，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。依题干描述，冲毁张某房屋的洪水属于不可抗力
36、。但是，该不可抗力导致房屋毁损，对张某的还款义务的履行并不产生具有法律意义的障碍。换言之，张某与银行的贷款合同并未因房屋被冲毁而消灭，张某坚持还贷，是诚实信用，信守合约的表现，符合社会主义法治理念的要求。洪水对本案的抵押法律关系构成具有法律意义上的影响。依据担保法第 58 条的规定，抵押权因抵押物灭失而消灭。因灭失所得的赔偿金，应当作为抵押财产。可见，银行对房屋享有的抵押权，因房屋被洪水冲毁而消灭。物权法第 193 条规定，抵押人的行为足以使抵押财产价值减少的，抵押权人有权要求抵押人停止其行为。抵押财产价值减少的，抵押权人有权要求恢复抵押财产的价值，或者提供与减少的价值相应的担保。抵押人不恢复
37、抵押财产的价值也不提供担保的，抵押权人有权要求债务人提前清偿债务。本题中，张某对房屋的灭失并无过错，故银行不得依据物权法第 193 条规定要求张某恢复抵押房屋的价值或者提供替代担保。2 【正确答案】 B【试题解析】 社团法人是指以人为基础而集合成立的法人，如公司为股东的集合，工会为会员的集合，他们都是社团法人。所谓营利法人，是指通过商业活动获取利益并将该利益分配给成员的法人。仅营利而不能将利益分配给出资人的法人，不是营利法人。可见，社团法人中有营利法人，也有非营利法人。A 选项和 C 选项均错误，不当选。所谓公益法人，是指以公益为目的事业的法人。公益法人不得以营利为目的，基金会法人均属公益法人
38、。B 选项正确，当选。民办非企业单位法人譬如民办学校、民办医院，均属非营利法人。D 选项错误，不当选。3 【正确答案】 C【试题解析】 重大误解，是指因认识错误实施的行为。基于错误认识的行为，行为人的表意虽然是自愿的，但却是违背本意的，故该行为属于可撤销、可变更的民事行为。根据民法通则第 59 条的规定，下列民事行为，一方有权请求人民法院或者仲裁机关予以变更或者撤销：(一)行为人对行为内容有重大误解的；(二)显失公平的。被撤销的民事行为从行为开始起无效。结合本题，民法通则规定的重大误解适用于民事行为，而非事实行为。所谓事实行为是指基于行为人实施行为这一事实本身即会发生相应的法律效果，而不考虑行
39、为人的意思表示。因此，事实行为不适用重大误解规则。选项 B 中甲的行为构成添附，甲乙之间的法律关系应结合添附规则予以解决，而不适用重大误解规则，故 B 项不当选。继承法第 16 条规定，公民可以依照本法规定立遗嘱处分个人财产，并可以指定遗嘱执行人。且最高人民法院关于贯彻执行(中华人民共和国继承法)若干问题的意见第38 条规定，遗嘱人以遗嘱处分了属于国家、集体或他人所有的财产，遗嘱的这部分，应认定无效。故遗嘱处分他人财产，无论立遗嘱人是有意为之，还是发生重大误解，该部分内容均属无效，不属于可变更、可撤销的民事行为。因此，A 项不当选。民通意见对重大误解进行了界定，第 71 条规定，行为人因对行为
40、的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识，使行为的后果与自己的意思相悖，并造成较大损失的，可以认定为重大误解。甲人住乙宾馆，误以为乙宾馆提供的茶叶是无偿的，并予以使用，甲基于对行为性质的错误认识，而实施了相应行为，造成其损失。根据合同法第 54 条的规定，下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：(1)因重大误解订立的且，合同法第 58 条，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。因此，虽然茶叶已经被使用，甲仍可主
41、张撤销茶叶买卖合同，此后对乙进行补偿或者赔偿。至于 D选项，甲误以为精神病人乙是完全民事行为能力人而与乙签订买卖合同，可分两种情形：精神病人乙为无行为能力人；或者为限制行为能力人。如果乙是无行为能力人，则依据民法通则第 58 条的规定，下列民事行为无效：(1)无民事行为能力人实施的因此，在此种情形下，甲乙的买卖合同无效。如果乙是限制行为能力人，则应依据合同法第 47 条确认该合同属于效力待定。合同法第 47 条规定，限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效，但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。相对人可以催告法定代理人在一
42、个月内予以追认。法定代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。综前，D 项错误，不当选。4 【正确答案】 B【试题解析】 单方允诺，是指表意人向相对人作出的为自己设定某种义务，使对方取得某种权利的意思表示。依据意思自治原则，民事主体可以为自己设定单方义务，此可引起债的发生。悬赏广告属于单方允诺，这既有利于保护不知道悬赏广告存在的情况下完成悬赏广告要求行为的当事人的利益，也有利于保护完成悬赏广告要求行为的无民事行为能力人的合法权益。悬赏广告基于单方的意思表示已经发生法律效力，不需要对方当事人的承诺，也不需要对方当事人具有相应的民事行为能力，
43、因其基于事实行为的完成即可向悬赏广告发布人主张相应的报酬。综上，本题应选 B 项。5 【正确答案】 C【试题解析】 民法通则第 137 条规定，诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。但是，从权利被侵害之日起超过 20 年的，人民法院不予保护。有特殊情的，人民法院可以延长诉讼时效期间。选项 A 中，乙债权的诉讼时效期间，应从乙知道或者应当知道权利被侵害时起算，而借条出具日并非乙知道或者应当知道权利被侵害时。故选项 A 错误，不当选。最高人民法院 关于适用(中华人民共和国担保法)若干问题的解释(以下简称担保法解释)第 36 条第 1 款规定，连带责任保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务
44、诉讼时效不中断。担保法解释之所以将连带责任保证中主债务的诉讼时效中断与保证债务诉讼时效作切割，是因为债权人在主张权利时可以选择向主债务人或者连带保证人提出，而不受一般保证中“先诉抗辩权”的限制。如果债权人仅对主债务人主张权利，保证债务时效不因此中断；反之，如果债权人仅对保证人主张权利，主债务时效不因此中断。故选项B 错误，不当选。需注意，最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定(以下简称时效解释)第 17 条第 2 款规定，对连带债务人中的一人发生诉讼时效中断效力事由，应当认定对其他连带债务人也发生诉讼时效中断的效力。此处所谓连带债务指的是同一债务具有连带性，而连带保证中，存
45、在两个债务，一是保证人与主债权人之间的债务；二是主债务人与主债权人之间的债务。因此，连带保证债务与主债务不属于时效解释第 17 条规定的范畴。C 项中，甲向银行借款 100 万元，乙提供价值 80 万元房产作抵押，银行实现对乙的抵押权，即主债权人对抵押人主张了部分权利，则依据时效解释第 11 条，权利人对同一债权中的部分债权主张权利，诉讼时效中断的效力及于剩余债权。故选项 C 正确，当选。时效解释第 21 条规定，主债务诉讼时效期间届满，保证人享有主债务人的诉讼时效抗辩权。保证人未主张前述诉讼时效抗辩权，承担保证责任后向主债务人行使追偿权的，人民法院不予支持，但主债务人同意给付的情形除外。选项
46、 D 表述过于绝对，不当选。另外，一般保证人放弃先诉抗辩权，不能因此推断保证人放弃了主债务诉讼时效届满的抗辩权。6 【正确答案】 B【试题解析】 按份共有，是指两个以上的人对同一项不动产或者动产按照其份额享有所有权。按份共有中各共有人依其份额对共有物进行占有、使用、收益，该权利的行使及于共有物的全部。对共有物的管理应由全体共有人共同进行，而非各共有人都有管理的权利，故选项 A 表述错误，不当选。 物权法第 96 条规定，共有人按照约定管理共有的不动产或者动产；没有约定或者约定不明确的，各共有人都有管理的权利和义务。其中，两种特别管理行为须分别处理：对共有物的保存行为，各共有人可以单独进行；对共
47、有物的改良行为只要拥有共有份额 23 以上的共有人同意即可进行。出租并非对共有物的管理，属于使用共有物并产生收益的行为。出租共有物比处分共有物的行为更轻，故经占共有份额 23 以上的共有人的同意，可以将共有物出租。由此产生的收益，由各共有人按照份额享有。故选项B 正确，当选。按份共有人对共有物的处分包括事实上处分和法律上处分。前者如改变物的形状、毁坏；后者如将物转让(出卖、互易、赠与)他人，广义上对共有物的法律上处分还包括在物上为他人设定租赁使用权等债权或者他物权。这种处分及于共有物的全部，涉及全体共有人的利益，我国物权法规定，处分共有的不动产或者动产以及对共有的不动产或者动产作重大修缮的，应
48、当经占份额 23 以上的按份共有人的同意。但是共有人之间另有约定的除外。可见，选项 C 错误，不当选。所谓改良行为，是指在不改变共有物性质的前提下，对共有物进行的加工、修理等行为，以增加共有物的效用或者价值。出租并非改良行为，故 D 选项错误，不当选。7 【正确答案】 D【试题解析】 债权出质，适用债权转让的基本规则。合同法第 80 条规定，债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。债权出质事实的通知，不是债权质权发生效力的要件，选项 A 表述正确，不当选。未将债权出质的事实通知乙，丙不得对乙主张权利，选项 B 表
49、述正确，不当选。将债权出质的事实通知了乙，则丙的债权质权对乙发生效力。如乙仍向甲履行债务，则不得对丙主张债已消灭。选项 C 表述正确，不当选。担保物权具有不可分性，即担保物权所担保的债权的债权人得就担保物的全部行使其权利。故乙在获悉债权出质事实后，部分或者全部履行行为均不得对质权人丙发生效力。选项 D 表述错误，当选。8 【正确答案】 D【试题解析】 无权占有是与有权占有对应的一个占有类型。根据占有是否具有本权依据可将占有区分为无权占有和有权占有。所谓本权，是指基于法律上的原因，可对物进行占有的权利，譬如所有权、留置权等。无权占有是指无本权的占有。无权占有中，依据占有人的主观心理状态可进一步区分为善意占有和恶意占有。善意占有是占有人不知其无占有的权利的占有；恶意占有是占有人知道其无占有的权利的占有。本题中，甲明知其无占有本权，将乙的停车位占为己用，属于恶意、无权占有人。A 选项表述正确，不当选。甲将该停车位出租给丙，在租赁期间届满前，丙对停车位的占有属于有本权的占有，故甲不能对丙主张占有返还请求权。B 选项表述正确，不当选。以占有人在事实上是否占有物为标准可将占有分为直接占有和间接占有。直接占有是指在事实上对物的占有；
