1、国家司法考试卷三（侵权责任法和担保法）模拟试卷 1 及答案与解析一、单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。本部分 1-50 题，每题 1 分，共 50 分。1 甲晚 10 点 30 分酒后驾车回家，车速每小时 80 公里，该路段限速 60 公里。为躲避乙逆向行驶的摩托车，将行人丙撞伤，丙因住院治疗花去 10 万元。关于丙的损害责任承担，下列哪一说法是正确的?(2010 年试卷三第 20 题)（A）甲应承担全部责任（B）乙应承担全部责任（C）甲、乙应承担按份责任（D）甲、乙应承担连带责任2 甲、乙是同事，因工作争执甲对乙不满，写了一份丑化乙的短文发布在丙网站。乙发现后要求丙删除，丙不予理会
2、，致使乙遭受的损害扩大。关于扩大损害部分的责任承担，下列哪一说法是正确的?(2010 年试卷三第 23 题)（A）甲承担全部责任（B）丙承担全部责任（C）甲和丙承担连带责任（D）甲和丙承担按份责任3 甲电器销售公司的安装工人李某在为消费者黄某安装空调的过程中，不慎从高处掉落安装工具，将路人王某砸成重伤。李某是乙公司的劳务派遣人员，此前曾多次发生类似小事故，甲公司曾要求乙公司另派他人。但乙公司未予换人。下列哪一选项是正确的?(2014 年试卷三第 2l 题)（A）对王某的赔偿责任应由李某承担，黄某承担补充责任（B）对王某的赔偿责任应由甲公司承担，乙公司承担补充责任（C）甲公司与乙公司应对王某承担
3、连带赔偿责任（D）对王某的赔偿责任承担应采用过错责任原则4 李某用 100 元从甲商场购买一只电热壶，使用时因漏电致李某手臂灼伤，花去医药费 500 元。经查该电热壶是乙厂生产的。下列哪一表述是正确的?(2013 年试卷三第 15 题)（A）李某可直接起诉乙厂要求其赔偿 500 元损失（B）根据合同相对性原理，李某只能要求甲商场赔偿 500 元损失（C）如李某起诉甲商场，则甲商场的赔偿范围以 100 元为限（D）李某只能要求甲商场更换电热壶，500 元损失则只能要求乙厂承担5 周某从迅达汽车贸易公司购买了 1 辆车，约定周某试用 10 天，试用期满后 3 天内办理登记过户手续。试用期间，周某违
4、反交通规则将李某撞成重伤。现周某困难，无力赔偿。关于李某受到的损害，下列哪一表述是正确的?(2011 年试卷三第 6 题)（A）因在试用期间该车未交付，李某有权请求迅达公司赔偿（B）因该汽车未过户，不知该汽车已经出卖，李某有权请求迅达公司赔偿（C）李某有权请求周某赔偿，因周某是该汽车的使用人（D）李某有权请求周某和迅达公司承担连带赔偿责任，因周某和迅达公司是共同侵权人6 大学生甲在寝室复习功课，隔壁寝室的学生乙、丙到甲寝室强烈要求甲打开电视观看足球比赛，甲只好照办。由于质量问题，电视机突然爆炸，甲乙丙三人均受重伤。关于三人遭受的损害，下列哪一选项是正确的?(2010 年试卷三第 21 题)（A
5、）甲可要求电视机的销售者承担赔偿责任（B）甲可要求乙、丙承担损害赔偿责任-（C）乙、丙无权要求电视机的销售者承担赔偿责任（D）乙、丙有权要求甲承担损害赔偿责任7 甲为父亲祝寿宴请亲友，请乙帮忙买酒，乙骑摩托车回村途中被货车撞成重伤，公安部门认定货车司机丙承担全部责任。经查：丙无赔偿能力。丁为货车车主，该货车一年前被盗，未买任何保险。关于乙人身损害的赔偿责任承担，下列哪一选项是正确的?(2010 年试卷三第 24 题)（A）甲承担全部赔偿责任（B）甲予以适当补偿（C）丁承担全部赔偿责任（D）丁予以适当补偿8 甲公司与乙公司达成还款计划书，约定在 2012 年 7 月 30 日归还 100 万元，
6、8 月30 日归还 200 万元，9 月 30 日归还 300 万元。丙公司对三笔还款提供保证，未约定保证方式和保证期间。后甲公司同意乙公司将三笔还款均顺延 3 个月，丙公司对此不知情。乙公司一直未还款，甲公司仅于 2013 年 3 月 15 日要求丙公司承担保证责任。关于丙公司保证责任，下列哪一表述是正确的?(2014 年试卷三第 10 题)（A）丙公司保证担保的主债权为 300 万元（B）丙公司保证担保的主债权为 500 万元（C）丙公司保证担保的主债权为 600 万元（D）因延长还款期限未经保证人同意，丙公司不再承担保证责任9 张某从甲银行分支机构乙支行借款 20 万元，李某提供保证担保
7、。李某和甲银行又特别约定，如保证人不履行保证责任，债权人有权直接从保证人在甲银行及其支行处开立的任何账户内扣收。届期，张某、李某均未还款，甲银行直接从李某在甲银行下属的丙支行账户内扣划了 18 万元存款用于偿还张某的借款。下列哪一表述是正确的?(2014 年试卷三第 15 题)（A）李某与甲银行关于直接在账户内扣划款项的约定无效（B）李某无须承担保证责任（C）乙支行收回 20 万元全部借款本金和利息之前，李某不得向张某追偿（D）乙支行应以自己的名义向张某行使追索权10 甲乙双方拟订的借款合同约定：甲向乙借款 11 万元，借款期限为 1 年。乙在签字之前，要求甲为借款合同提供担保。丙应甲要求同意
8、担保，并在借款合同保证人一栏签字，保证期间为 1 年。甲将有担保签字的借款合同交给乙。乙要求从 11 万元中预先扣除 1 万元利息，同时将借款期限和保证期间均延长为 2 年。甲应允，双方签字，乙依约将 10 万元交付给甲。下列哪一表述是正确的?(2011 年试卷三第 11题)（A）丙的保证期间为 1 年（B）丙无须承担保证责任（C）丙应承担连带保证责任（D）丙应对 10 万元本息承担保证责任11 甲公司欠乙公司货款 100 万元，先由甲公司提供机器设备设定抵押权、丙公司担任保证人，后由丁公司提供房屋设定抵押权并办理了抵押登记。甲公司届期不支付货款，下列哪一表述是正确的?(2014 年试卷三第
9、8 题)（A）乙公司应先行使机器设备抵押权（B）乙公司应先行使房屋抵押权（C）乙公司应先行请求丙公司承担保证责任（D）丙公司和丁公司可相互追偿12 甲公司以其机器设备为乙公司设立了质权。10 日后，丙公司向银行贷款 100 万元，甲公司将机器设备又抵押给银行，担保其中 40 万元贷款，但未办理抵押登记。同时，丙公司将自有房产抵押给银行，担保其余 60 万元贷款，办理了抵押登记。20 日后，甲将机器设备再抵押给丁公司，办理了抵押登记。丙公司届期不能清偿银行贷款。下列哪一表述是正确的?(2013 年试卷三第 8 题)（A）如银行主张全部债权，应先拍卖房产实现抵押权（B）如银行主张全部债权，可选择拍
10、卖谤产或者机器设备实现抵押权（C）乙公司的质权优先于银行对机器设备的抵押权（D）丁公司对机器设备的抵押权优先于乙公司的质权13 同升公司以一套价值 100 万元的设备作为抵押。向甲借款 10 万元，未办理抵押登记手续。同升公司又向乙借款 80 万元，以该套设备作为抵押，并办理了抵押登记手续。同升公司欠丙货款 20 万元，将该套设备出质给丙。丙不小心损坏了该套设备送丁修理，因欠丁 5 万元修理费，该套设备被丁留置。关于甲、乙、丙、丁对该套设备享有的担保物权的清偿顺序，下列哪一排列是正确的?(2011 年试卷三第7 题)（A）甲乙丙丁（B）乙丙丁甲（C）丙丁甲乙（D）丁乙丙甲14 甲公司通知乙公司
11、将其对乙公司的 10 万元债权出质给了丙银行，担保其 9 万元贷款。出质前，乙公司对甲公司享有 2 万元到期债权。如乙公司提出抗辩，关于丙银行可向乙公司行使质权的最大数额，下列哪一选项是正确的?(2014 年试卷三第7 题)（A）10 万元（B） 9 万元（C） 8 万元（D）7 万元15 甲公司为乙公司向银行贷款 100 万元提供保证，乙公司将其基于与丙公司签订的供货合同而对丙公司享有的 100 万元债权出质给甲公司作反担保。下列哪一表述是正确的?(2013 年试卷三第 7 题)（A）如乙公司依约向银行清偿了贷款，甲公司的债权质权仍未消灭（B）如甲公司、乙公司将出质债权转让给丁公司但未通知丙
12、公司，则丁公司可向丙公司主张该债权（C）甲公司在设立债权质权时可与乙公司约定，如乙公司届期不清偿银行贷款，则出质债权归甲公司所有（D）如乙公司将债权出质的事实通知了丙公司，则丙公司可向甲公司主张其基于供货合同而对乙公司享有的抗辩16 甲对乙享有 10 万元的债权，甲将该债权向丙出质，借款 5 万元。下列哪一表述是错误的?(2012 年试卷三第 7 题)（A）将债权出质的事实通知乙不是债权质权生效的要件（B）如未将债权出质的事实通知乙，丙即不得向乙主张权利（C）如将债权出质的事实通知了乙，即使乙向甲履行了债务，乙不得对丙主张债已消灭（D）乙在得到债权出质的通知后，向甲还款 3 万元，因还有 7
13、万元的债权额作为担保，乙的部分履行行为对丙有效17 甲、乙约定：甲将 100 吨汽油卖给乙，合同签订后三天交货，交货后十天内付货款。还约定，合同签订后乙应向甲支付十万元定金，合同在支付定金时生效。合同订立后，乙未交付定金。甲按期向乙交付了货物，乙到期未付款。对此，下列哪一表述是正确的?(2010 年试卷三第 14 题)（A）甲可请求乙支付定金（B）乙未支付定金不影响买卖合同的效力（C）甲交付汽油使得定金合同生效（D）甲无权请求乙支付价款18 辽东公司欠辽西公司货款 200 万元，辽西公司与辽中公司签订了一份价款为150 万元的电脑买卖合同，合同签订后，辽中公司指示辽西公司将该合同项下的电脑交付
14、给辽东公司。因辽东公司届期未清偿所欠货款，故辽西公司将该批电脑扣留。关于辽西公司的行为，下列哪一选项是正确的?(2010 年试卷三第 10 题)（A）属于行使抵押权（B）属于行使动产质权（C）属于行使留置权（D）属于自助行为二、多项选择题每题所给的选项中有两个或两个以上正确答案，少答或多答均不得分。本部分 51-90 题，每题 2 分，共 80 分。19 小偷甲在某商场窃得乙的钱包后逃跑，乙发现后急追。甲逃跑中撞上欲借用商场厕所的丙，因商场地板湿滑，丙摔成重伤。下列哪些说法是错误的?(2012 年试卷三第 67 题)（A）小偷甲应当赔偿丙的损失（B）商场须对丙的损失承担补充赔偿责任（C）乙应适
15、当补偿丙的损失（D）甲和商场对丙的损失承担连带责任20 梁某与甲旅游公司签订合同，约定梁某参加甲公司组织的旅游团赴某地旅游。旅游出发前 15 日，梁某因出差通知甲公司，由韩某替代跟团旅游。旅游行程一半，甲公司不顾韩某反对，将其旅游业务转给乙公司。乙公司组织游客参观某森林公园，该公园所属观光小火车司机操作失误致火车脱轨，韩某遭受重大损害。下列哪些表述是正确的?(2011 年试卷三第 60 题)（A）即使甲公司不同意。梁某仍有权将旅游合同转让给韩某（B）韩某有权请求甲公司和乙公司承担连带责任（C）韩某有权请求某森林公园承担赔偿责任（D）韩某有权请求小火车司机承担赔偿责任21 甲公司为劳务派遣单位，
16、根据合同约定向乙公司派遣搬运工。搬运工丙脾气暴躁常与人争吵，乙公司要求甲公司更换丙或对其教育管理，甲公司不予理会。一天，乙公司安排丙为顾客丁免费搬运电视机，丙与丁发生激烈争吵故意摔坏电视机。对此，下列哪些说法是错误的?(2010 年试卷三第 70 题)（A）甲公司和乙公司承担连带赔偿责任（B）甲公司承担赔偿责任，乙公司承担补充责任（C）甲公司和丙承担连带赔偿责任（D）丙承担赔偿责任，甲公司承担补充责任22 甲家盖房，邻居乙、丙前来帮忙。施工中，丙因失误从高处摔下受伤。乙不小心撞伤小孩丁。下列哪些表述是正确的?(2014 年试卷三第 66 题)（A）对丙的损害，甲应承担赔偿责任，但可减轻其责任（
17、B）对丙的损害，甲不承担赔偿责任，但可在受益范围内予以适当补偿（C）对丁的损害，甲应承担赔偿责任（D）对丁的损害，甲应承担补充赔偿责任23 甲参加乙旅行社组织的旅游活动。未经甲和其他旅游者同意，乙旅行社将本次业务转让给当地的丙旅行社。丙旅行社聘请丁公司提供大巴运输服务。途中，由于丁公司司机黄某酒后驾驶与迎面违章变道的个体运输户刘某货车相撞，造成甲受伤。甲的下列哪些请求能够获得法院的支持?(2014 年试卷三第 67 题)（A）请求丁公司和黄某承担连带赔偿责任（B）请求黄某与刘某承担连带赔偿责任（C）请求乙旅行社和丙旅行社承担连带赔偿责任（D）请求刘某承担赔偿责任24 甲赴宴饮酒，遂由有驾照的乙
18、代驾其车，乙违章撞伤丙。交管部门认定乙负全责。以下假定情形中对丙的赔偿责任，哪些表述是正确的?(2013 年试卷三第 67 题)（A）如乙是与甲一同赴宴的好友，乙不承担赔偿责任（B）如乙是代驾公司派出的驾驶员，该公司应承担赔偿责任（C）如乙是酒店雇佣的为饮酒客人提供代驾服务的驾驶员，乙不承担赔偿责任（D）如乙是出租车公司驾驶员，公司明文禁止代驾，乙为获高额报酬而代驾，乙应承担赔偿责任25 甲系某品牌汽车制造商，发现已投入流通的某款车型刹车系统存在技术缺陷，即通过媒体和销售商发布召回该款车进行技术处理的通知。乙购买该车。看到通知后立即驱车前往丙销售公司，途中因刹车系统失灵撞上大树，造成伤害。下列
19、哪些说法是正确的?(2011 年试卷三第 67 题)（A）乙有权请求甲承担赔偿责任（B）乙有权请求丙承担赔偿责任（C）乙有权请求惩罚性赔偿（D）甲的责任是无过错责任26 甲公司从乙公司采购 10 袋菊花茶，约定：“在乙公司交付菊花茶后，甲公司应付货款 10 万元。” 丙公司提供担保函： “若甲公司不依约付款，则由丙公司代为支付。”乙公司交付的菊花茶中有 2 袋经过硫磺熏蒸，无法饮用。价值 2 万元。乙公司要求甲公司付款未果，便要求丙公司付款 10 万元。下列哪些表述是正确的?(2011 年试卷三第 54 题)（A）如丙公司知情并向乙公司付款 10 万元，则丙公司只能向甲公司追偿 8 万元（B）
20、如丙公司不知情并向乙公司付款 10 万元，则乙公司会构成不当得利（C）如甲公司付款债务诉讼时效已过，丙公司仍向乙公司付款 8 万元，则丙公司不得向甲公司追偿（D）如丙公司放弃对乙公司享有的先诉抗辩权，仍向乙公司付款 8 万元，则丙公司不得向甲公司追偿27 甲向乙借款，丙与乙约定以自有房屋担保该笔借款。丙仅将房本交给乙，未按约定办理抵押登记。借款到期后甲无力清偿，丙的房屋被法院另行查封。下列哪些表述是正确的?(2013 年试卷三第 57 题)（A）乙有权要求丙继续履行担保合同，办理房屋抵押登记（B）乙有权要求丙以自身全部财产承担担保义务（C）乙有权要求丙以房屋价值为限承担担保义务（D）乙有权要求
21、丙承担损害赔偿责任28 甲公司向乙银行借款 100 万元，丙、丁以各自房产分别向乙银行设定抵押，戊、己分别向乙银行出具承担全部责任的担保函，承担保证责任。下列哪些表述是正确的?(2012 年试卷三第 55 题 )（A）乙银行可以就丙或者丁的房产行使抵押权（B）丙承担担保责任后，可向甲公司追偿，也可要求丁清偿其应承担的份额（C）乙银行可以要求戊或者己承担全部保证责任（D）戊承担保证责任后，可向甲公司追偿，也可要求己清偿其应承担的份额29 甲以自有房屋向乙银行抵押借款，办理了抵押登记。丙因甲欠钱不还，强行进入该房屋居住。借款到期后，甲无力偿还债务。该房屋由于丙的非法居住，难以拍卖，甲怠于行使对丙的
22、返还请求权。乙银行可以行使下列哪些权利?(2012 年试卷三第 57 题)（A）请求甲行使对丙的返还请求权，防止抵押财产价值的减少（B）请求甲将对丙的返还请求权转让给自己（C）可以代位行使对丙的返还请求权（D）可以依据抵押权直接对丙行使返还请求权30 某农村养殖户为扩大规模向银行借款，欲以其财产设立浮动抵押。对此，下列哪些表述是正确的?(2010 年试卷三第 56 题)（A）该养殖户可将存栏的养殖物作为抵押财产（B）抵押登记机关为抵押财产所在地的工商部门（C）抵押登记可对抗任何善意第三人（D）如借款到期未还。抵押财产自借款到期时确定31 甲向乙借款，欲以轿车作担保。关于担保，下列哪些选项是正确
23、的?(2013 年试卷三第 58 题)（A）甲可就该轿车设立质权（B）甲可就该轿车设立抵押权（C）就该轿车的质权自登记时设立（D）就该轿车的抵押权自登记时设立32 甲公司与乙公司签订 10 万元建材买卖合同后，乙交付建材，甲公司未付建材款。甲公司将该建材用于丙公司办公楼装修，丙公司需向甲公司支付 15 万元装修款，其中 5 万元已经支付完毕。丙公司给乙公司出具担保函：“本公司同意以欠甲公司的 10 万元装修款担保甲公司欠乙公司的 10 万元建材款。”乙公司对此并无异议。后，甲公司对乙公司的债务、丙公司对甲公司的债务均届期未偿，且甲公司怠于向丙公司主张债权。下列哪些表述是正确的?(2011 年试
24、卷三第 59 题)（A）乙公司对丙公司享有应收账款质权（B）丙公司应对乙公司承担保证责任（C）乙公司可以对丙公司提起代位权诉讼（D）乙公司可以要求并存债务承担人丙公司清偿债务国家司法考试卷三（侵权责任法和担保法）模拟试卷 1 答案与解析一、单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。本部分 1-50 题，每题 1 分，共 50 分。1 【正确答案】 D【试题解析】 根据侵权责任法第 11 条的规定：“二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，每个人的侵权行为都足以造成全部损害的，行为人承担连带责任。”可知，本题中，丙的损失是由于甲酒后驾车且时速过快，以及乙的逆向行驶摩托车共同侵权所致，甲、乙虽没有
25、共同侵权的意思联络，但缺少甲、乙任何一方的行为都足以避免丙的损失，故可认定甲、乙“每个人的侵权行为均足以导致全部损害”，构成无意思联络共同侵权。应由甲、乙应承担连带责任。选项 D 正确，选项 ABC均错误。陷阱点拨 本题的陷阱在 C 选项，不少考生认为，根据 侵权责任法第 12 条规定的“二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任”，本题属于单独侵权，虽然难以确定责任大小，但应当平均承担赔偿责任。这种理解的错误在于没有认识到以下两点：(1)侵权责任法第 11 条认定构成共同侵权的核心要件在于“每个人的侵权行为都足以造成全部
26、损害”，二人的侵权行为是不可分的；如果侵权行为可分，则只能构成第 12 条“能够确定责任大小”的单独侵权。(2)判断“每个人的侵权行为都足以造成全部损害”的标准在于一般人的通常认识。如果一般人在通常情况下都认为二人的侵权行为是不可分的，属于缺一不可型，那么应当认定为共同侵权，行为人承担连带责任：如果一般人在通常情况下都认为二人的侵权行为是可分的，即使缺少了某个人的行为。侵权也还会造成增加某个人的行为，只是让侵权行为被加重或造成更多方面的侵权，则属于简单加减型，侵权行为可分责任可分。或者侵权行为可分责任难分轻重而需平均承担，这时应承担的是单独侵权的按份责任。这里所谓一般人的通常认识，是指一般人在
27、首次看到侵权现场或侵权行为描述时的第一性判断。本题中，甲酒后驾车超速。又碰到一个逆行的乙，结果造成丙损害，一般人在这时的通常判断都是，对损害的发生，甲与乙的行为缺一不可，二者的行为不可分，否则这次损害就不会发生。而不是二者的行为可分，任何一个人的行为都会导致这次损害发生。由此，本题依法应构成每个人的侵权行为都足以造成全部损害的共同侵权，行为人承担连带责任。【知识模块】 侵权责任法2 【正确答案】 C【试题解析】 根据侵权责任法第 36 条第 2 款的规定：“网络用户利用网络服务实施侵权行为的，被侵权人有权通知网络服务提供者采取删除、屏蔽、断开链接等必要措施。网络服务提供者接到通知后未及时采取必
28、要措施的，对损害的扩大部分与该网络用户承担连带责任。”可知，本题中，网络用户甲利用网络服务实施侵犯乙的侵权行为，乙发现后通知网络服务提供者丙，但是丙不予理会，对乙损害的扩大部分应与甲承担连带责任。据此，选项 C 正确，选项 ABD 错误。【知识模块】 侵权责任法3 【正确答案】 B【试题解析】 根据侵权法责任第 34 条第 2 款的规定：“劳务派遣期间。被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。”可知，劳务派遣用工致人损害时侵权责任承担的原则为：(1)首先应当由接受劳务派遣的用工单位承担；(2)劳务派遣单位存在
29、过错的，应当承担相应的补充责任。“相应的补充责任”是指，第一，用工单位是第一顺位的责任人，劳务派遣单位是第二顺位的责任人，只有在用工单位不能全部赔偿的，才由劳务派遣单位赔偿；第二，劳务派遣单位即使承担责任，也不是对用工单位不能赔偿部分的全部承担赔偿责任。而是仅在过错的范围内承担补充责任。本题中，乙公司为劳务派遣单位，甲公司为接受劳务派遣的用工单位，李某为被派遣的工作人员，其在劳务派遣期间，因执行工作任务造成第三人王某的人身损害，依照侵权责任法的上述规定，应首先由接受劳务派遣的用工单位甲公司承担侵权责任。同时由于劳务派遣单位乙公司在甲公司多次要求其更换李某时不予理会，对损害的发生具有一定的过错。
30、在甲公司不能赔偿全部损害时应由其承担相应的补充赔偿责任。据此，选项 B 是正确的，选项 A、C、D 均是错误的。【知识模块】 侵权责任法4 【正确答案】 A【试题解析】 根据侵权责任法第 43 条的规定：“因产品存在缺陷造成损害的，被侵权人可以向产品的生产者请求赔偿，也可以向产品的销售者请求赔偿。产品缺陷由生产者造成的，销售者赔偿后，有权向生产者追偿。因销售者的过错使产品存在缺陷的，生产者赔偿后，有权向销售者追偿。”可知，本题中，电热水器漏电属于缺陷产品，乙厂作为生产者，因其生产的缺陷产品造成李某损害的，李某可以要求乙厂承担责任，据此，选项 A 是正确的，选项 B 认为李某只能要求商场赔偿损失
31、，漏掉了生产者，是错误的。根据合同法第 122 条的规定：“因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。”可知，甲商场出售的电水壶对李某造成损害的，李某有权选择要求甲商场承担违约责任或者侵权责任。如果李某选择甲商场承担侵权责任的，根据侵权责任法第 16 条的规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”甲商场的赔偿范围不以 100 元或者更换热水壶为限
32、，据此，选项 C、D 均是错误的。【知识模块】 侵权责任法5 【正确答案】 C【试题解析】 合同法第 133 条规定，标的物的所有权自标的物交付时起转移，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。实践中，学者对交付的法律性质有法律行为说与事实行为说两种不同的认识，对第 133 条会产生不同的理解适用。依照交付法律行为说，交付不仅需要占有转移，而且需要当事人之间有转移所有权的意思表示，本题中，周某从迅达公司购买汽车仅仅是“试用”，并非确定的购买汽车的意思表示，因此周某的交付行为没有完成。所有权不会发生转移。而依照交付事实行为说，交付仅需要完成事实上的占有转移，本题中，周某与迅达汽车贸易公司签订车辆
33、试用买卖合同后，迅达公司转移车辆的占有给周某，此时交付行为已经完成，本应发生所有权转移的法律效果，但由于双方又约定试用期满后 3 天内再办理登记过户手续。应当依照当事人之间另行约定的时间发生所有权转移的法律效果。综上所述，本题中，周某在试用期间违反交通规则将李某撞成重伤时，周某的法律地位属于车辆的使用人而非所有权人，其承担侵权责任时应当适用侵权责任法中机动车所有人与使用人分离时发生机动车交通事故的有关法条进行判断。根据侵权责任法第 49 条的规定：“因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部
34、分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。”可知，机动车交通事故责任属于行为责任，非物件致人损害的责任，即在机动车发生交通事故时，应当由机动车的实际控制人(使用人)对自己的侵权行为承担赔偿责任，而非由机动车的所有人承担赔偿责任。另外，机动车所有人并非完全不承担责任，如果其对损害的发生有过错时，仍然需要承担责任，但责任性质亦并非严格责任，而是与其过错相适应的过错赔偿责任，承担责任的方式也非与机动车使用人承担连带责任，而是按份责任。本题中，根据侵权责任法的上述规定，周某在试用期间因违反交通规则将李某撞成重伤时，周某作为车辆的使用人毫无疑问应当承担责任，车
35、辆所有人迅达汽车贸易公司由于对损害的发生并无过错，因此不需要承担责任。选项 C 正确，选项 ABD 均错误。【知识模块】 侵权责任法6 【正确答案】 A【试题解析】 首先，选项 AC 考查的是产品缺陷致人损害的侵权行为。根据侵权责任法第 43 条的规定：“因产品存在缺陷造成损害的，被侵权人可以向产品的生产者请求赔偿，也可以向产品的销售者请求赔偿。”可知，本题中，电视机由于质量问题突然爆炸，属于产品缺陷致人损害，被侵权人甲、乙、丙三人既可以向产品的生产者请求赔偿，也可以向产品的销售者请求赔偿。据此，选项 A 正确，选项 C 错误。其次，选项 BD 考查的是一般侵权行为的构成要件，根据民法理论，一
36、般侵权行为的构成要求为：(1)行为的违法性；(2) 损害事实的存在；(3)因果关系；(4) 行为人主观上有过错。我国侵权责任法第 6 条第 1 款明确规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”本题中，乙、丙观看电视的行为并不具有违法性，而且乙、丙对甲的损害也没有过错，故乙、丙无须对甲承担赔偿责任，据此，选项 B 错误。同理，甲没有侵害乙、丙的过错，也无须对乙、丙的损害承担赔偿责任，据此，选项 D 错误。【知识模块】 侵权责任法7 【正确答案】 B【试题解析】 选项 AB 考查的是帮工责任。根据 人身损害赔偿解释第 14 条第 2 款的规定：“帮工人因第三人侵权遭受人身损害的，由
37、第三人承担赔偿责任。第三人不能确定或者没有赔偿能力的，可以由被帮工人予以适当补偿。”可知，本题中，帮工人乙在帮工过程中，被第三人丙撞伤，公安部门认定丙承担全部责任，故应由丙对乙的损失承担全部赔偿责任，在丙无赔偿能力时，可由被帮工人甲适当补偿，据此，选项 A 错误，选项 B 正确。选项 CD 考查的是机动车交通事故责任。根据侵权责任法第 52 条的规定：“盗窃、抢劫或者抢夺的机动车发生交通事故造成损害的，由盗窃人、抢劫人或者抢夺人承担赔偿责任。保险公司在机动车强制保险责任限额范围内垫付抢救费用的，有权向交通事故责任人追偿。”可知，本题中，被盗货车发生交通事故的，应由盗窃人承担赔偿责任。失主不用承
38、担责任。据此，选项 CD 均错误。【知识模块】 侵权责任法8 【正确答案】 A【试题解析】 首先，关于保证方式，担保法依保证人在保证关系中所处地位的不同可将保证分为一般保证与连带责任保证。一般保证是当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的保证。而连带责任保证是当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的保证。同时，担保法第 19 条规定：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”本题中，丙公司对乙公司的三笔还款提供保证，但未约定保证方式，因此，丙公司的保证方式应当为连带责任保证方式。其次，所谓保证期间，是指保证责任的存续
39、期间，在此期间内债权人如果未向保证人主张保证责任，则保证人不用再承担保证责任。根据担保法第 26 条的约定：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”可知，本题中，丙公司对乙公司的三笔借款因未约定保证期间，故债权人甲公司应当自三笔借款履行期届满之日起 6 个月内向丙公司主张债权，否则丙公司的保证责任得以免除。具体而言，2012 年 7 月 30 日借款的保证期间为 2012 年 7 月 31 日至2013 年 1 月 31 日
40、；2012 年 8 月 30 日借款的保证期间为 2012 年 8 月 31 日至 2013年 2 月 28 日；2012 年 9 月 30 日借款的保证期间为 2012 年 10 月 1 日至 2013 年 4月 1 日。在上述保证期间，甲公司应要求丙公司承担保证责任，否则丙公司免责。最后，我们来看主合同变更对保证期间的影响。本题中，虽然债权人甲公司与债务人乙公司对三笔借款的还款期限进行了顺延，但保证人丙公司并不知情。根据担保法解释第 30 条第 2 款的规定：“债权人与债务人对主合同履行期限作了变动，未经保证人书面同意的。保证期间为原合同约定的或者法律规定的期间。”可知，因三笔借款主合同履
41、行期限的变动均未经丙公司书面同意。故丙公司对三笔借款的保证期间仍为法律规定的原合同的保证期间。从而甲公司于 2013 年 3 月 15 日要求丙公司承担保证责任时，2012 年 7 月 31 日及 2012 年 8 月 30 日的两笔借款的保证期间均已经超过，丙公司可据此免除保证责任。而 2012 年 9 月 30 日借款的保证期间为 2012 年 10 月 1 日至 2013 年 4 月 1 日尚未过期，故甲公司仅能向丙公司主张最后一笔借款 300 万元的保证责任。故选项 A 是正确的，选项 B、C、D 是错误的。【知识模块】 担保法9 【正确答案】 D【试题解析】 本题的核心是关于甲银行与
42、分支机关之间的关系。根据商业银行授权、授信管理暂行办法第 2 条的规定，“商业银行实行一级法人体制”以及第12 条的规定：“商业银行的授权分为直接授权和转授权两个层次。直接授权是指商业银行总行对总行有关业务职能部门和管辖分行的授权。转授权是指管辖分行在总行授权权限内对本行有关业务职能处室(部门)和所辖分支行的授权。”可知，我国商业银行实施一级法人体制，商业银行的分支机构依据商业银行的授权，在授权范围内开展活动。根据合同法第 402 条的规定：“受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人，但有确切
43、证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外。”可知，本题中，即使受托人甲银行分支机构乙支行以自己名义发放借款给张某，该借款合同也直接约束委托人甲银行和张某。选项 A、B 考查了保证合同的成立和约定抵销，首先，根据 担保法第 6 条规定：“本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。”可知，因李某与甲银行的保证合同真实有效，故李某作为保证人须对张某的债务向甲银行承担保证责任，选项 B 是正确的。同时，根据合同法第 100 条的规定：“当事人互负债务，标的物种类、品质不相同的，经双方协商一致。也可以抵销。”可知，因甲银行对李某负有借款合同之债
44、，而李某对甲银行负有保证之债，故甲银行与李某有权对互负的债务进行约定抵销，在李某不履行保证责任时，以甲银行的借款合同之债进行抵销。据此，选项 A 错误。选项 C 考查了保证人的追偿权。根据担保法 第 3l 条的约定：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”可知，只要保证人对债权人承担了保证责任，无论该保证责任的范围大小，保证人即可行使对债务人的追偿权。本题中，甲银行直接从李某账户内扣划存款用于偿还张某借款，李某已经承担了保证责任，有权向债务人张某进行追偿。据此，选项 C 错误。最后，选项 D 考查了民事诉讼主体资格。根据 民事诉讼法第 48 条第 l 款的规定：“公民、法人和其他组织可以作
45、为民事诉讼的当事人。”以及民事诉讼意见第 40 条的规定：“民事诉讼法第四十九条规定的其他组织是指合法成立、有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织，包括：(6)中国人民银行、各专业银行设在各地的分支机构”可知，本题中，乙支行系专业银行设在各地的分支机构，有独立的民事诉讼主体资格，有权以自己的名义向张某行使追索权。据此，选项 D 正确。【知识模块】 担保法10 【正确答案】 B【试题解析】 不少考生对此题存在异议，认为 B 项错误，ACD 三项正确，其理由是：其一，选项 A 考查的是保证期间的确定。所谓保证期间，是指保证责任的存续期间，在此期间内债权人如果未向保证人主张保证责任，则保证
46、人不用再承担保证责任。根据担保法相关规定，对于保证期间，当事人的约定优先。本题中，乙为债权人，丙为保证人，约定的保证期间为 1 年，没有违反法律的规定，约定有效。据此，选项 A 正确。其二，选项 BD 考查的是主合同变更对保证责任的影响。首先，根据 合同法第 200 条的规定：“借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。”本题中，乙要求从 11 万元中预先扣除 1 万元利息，根据上述规定，借款合同的本金应为 10 万元。其次，根据担保法解释第 30 条第 1、2 款的规定：“保证期间，债权人与债务人对主合同数量、价款、币种、利率等内容作了变
47、动，未经保证人同意的，如果减轻债务人的债务的，保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任；如果加重债务人的债务的，保证人对加重的部分不承担保证责任。债权人与债务人对主合同履行期限作了变动，未经保证人书面同意的，保证期间为原合同约定的或者法律规定的期间。”借款合同的债权人与债务人将主合同的本金减少为 10 万元，未经保证人丙的同意，但该变动减轻了债务人的债务，因此丙应当对变更后的合同承担保证责任，即丙应在 10 万元范围内承担保证责任。据此，选项 D 正确，选项 B 错误。其三，选项 C 考查了保证方式。依保证人在保证关系中所处地位的不同将保证分为一般保证与连带责任保证。一般保证是指当事人在保证合同
48、中约定。债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的保证。连带责任保证是指当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的保证。担保法第 19 条规定：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”本题中，丙仅在借款合同保证人一栏签字，并未明确约定保证方式，因此，应当推定丙承担连带责任保证，据此，选项 C 正确。但是，认为 ACD 三项正确的考生对本题的理解只是达到了第一个层次，其实本题还有第二个审题层次。即 B 项所述的“丙是否真正需要承担保证责任”，丙的最终责任是什么。本题中，假如甲乙是 2009 年 1 月 1 日借款，期限 1 年，那么到2010
49、年 1 月 1 日期满，2010 年 1 月 2 日甲的还款义务开始。合同约定保证期间是1 年，到 2011 年 1 月 1 日届满，虽然甲与乙把主合同期限变动为 2 年到 2011 年 1月 1 日，2011 年 1 月 2 日甲的还款义务开始，但未经保证人丙书面同意，依法保证期间仍为原合同约定的期间 1 年，即仍然到 2011 年 1 月 1 日届满。丙承担连带保证责任，按照担保法第 26 条规定，在保证期间 2011 年 1 月 1 日届满之前，乙应要求丙承担保证责任。否则丙不再承担保证责任。可是在 2011 年 1 月 1 日之前，甲乙的主债权尚未到履行期，显然乙对丙的请求无法获得支持，丙无须承担保证责任。若等到 2011 年 1 月 2 日主债权履行期到时乙再对丙提出请求，此时保证期间已过，保证人依法免除保证责任。由此，在本题所述情况下，丙最终是无须承担保证责任的。B 项正确。陷阱点拨 本题提醒大家两个问题：第一，审题一定要更加深入。不能只看到表象而看不到实质：第二。在单项选择题中，当选项都有一定道理时，应当选择最优的答案，并且一定要考虑责任的最终承担，而不是中间的过程。【知识模块】 担保法11 【正确答案】 A【试题解析】
