1、国家司法考试（卷四）模拟考试 179 及答案与解析一、分析题1 周某系北京市机械施工公司的一名卡车司机，10 月 20 日 19 时许，驾驶大货车为本单位某工地清运渣土。当其驾：车行驶过某路口时由南向东右转弯刮倒了骑自行车的鲁某，致鲁某当场死亡。周某当时虽已感觉车身颠了一下，但其没有停车，而是驾车离开事故地点，继续到工地拉渣土。当其返回再次经过事故地点时见有交警正在勘查现场。即向单位领导报告自己可能撞了人。并于当日向公安交通管理部门投案。经交通部门认定，周某对此次事故负全部责任。周某的行为是否属于交通肇事后逃逸?2 某市农贸产品贸易公司法定代表人程某以该公司的名义与广州某外贸公司签订大豆购销合
2、同一份。程某以欺诈的手段。骗取对方货款 8 万元，自己挥霍完毕。其后，程某又以该公司的名义与南京一家粮油公司订立玉米购销合同。当对方预付货款32 万元汇到后，程某骗取银行信任，将该款划入公司账户，而后仅给对方发去价值 9 万元的玉米，余款据为该公司所有。请分析本案。2 2010 年 5 月，福州市凌云衬衣厂与成都市通达贸易公司签订了一份服装买卖合同。合同中的仲裁条款规定：“因履行合同发生的争议，由双方协商解决；无法协商解决的，由仲裁机构仲裁。”2010 年 7 月，双方发生争议，凌云衬衣厂向其所在地的福州市仲裁委员会递交了仲裁申请书，但通达贸易公司拒绝答辩。同年 10 月，双方经过协商，重新签
3、订了一份仲裁协议，并商定将此合同争议提交通达贸易公司所在地的成都市仲裁委员会仲裁。事后，凌云衬衣厂担心成都仲裁委员会实行地方保护主义，偏袒通达贸易公司，故未申请仲裁。而向合同履行地人民法院提起诉讼，且起诉时未说明此前两次约定仲裁的情况。人民法院受理此案并向通达贸易公司送达了起诉状副本，该贸易公司向人民法院提交了答辩状。人民法院经审理判决被告通达贸易公司败诉，被告不服并提出上诉，理由是双方事先有仲裁协议，人民法院判决无效。问题：3 买卖合同中的仲裁条款是否有效，并说明理由。4 争议发生后，双方签订的协议是否有效?为什么?5 原告凌云衬衣厂向人民法院提起诉讼面临何种风险?为什么?6 人民法院审理本
4、案是否正确?为什么?7 被告通达贸易公司的上诉理由是否正确?为什么?8 被告是否享有上诉权? 为什么 ?8 王京在山东省超凡职业学校的行政工作人员。2008 年，王京停薪留职，在学校附近买下一处饭店，准备经营。为了方便在工商管理部门注册登记和领取营业执照，王京与超凡职业学校的领导达成协议，超凡职业学校向工商行政管理局申请登记和办理一切手续，王京给超凡职业学校一笔“登记费” 。王京和超凡职业学校均依约办事，很快便领到了营业执照，饭店髓记注册为“山东省超凡职业学校餐饮服务中心” 。为了对外营业，王京以饭店的名义与个体户张保签订了装潢饭店的协议总价款10 万元。饭店装潢好后，王京并未按协议付款，经张
5、保几次催要，王京均找借口推托。张保之妻赵霞因与王京之妻李兰有宿怨，极力劝张保去人民法院起诉。张保说王京与他多年同学，关系一直不错，王京肯定是一时经济紧张，再等一段时间再说。半年以后，王京仍未还款。问题：9 如果赵霞一气之下以自己的名义向人民法院起诉，要求王京还款。对此，人民法院应当如何处理?10 如果张保最终明白只有拿起法律武器才能维护自己的合法权益，于是决定起诉，但因受其妻的怂恿，起诉时以王京之妻李兰为被告，人民法院对此是否应当受理?11 如果张保起诉时以王京为被告，在一审审理的过程中提出王京与本案审判长是同学，可能影响案件公正裁判，故不应由该人民法院审理而应移送上级人民法院审理，此异义能否
6、成立?为什么?12 如果张保起诉时以超凡职业学校为被告，但在起诉书中指明王京与学校的关系，对此人民法院应如何处理?国家司法考试（卷四）模拟考试 179 答案与解析一、分析题1 【正确答案】 成立“ 交通肇事后逃逸 ”必须同时具备如下要件： (1)行为人的交通肇事行为首先必须已经构成交通肇事罪的基本犯；(2)行为人必须是基于为逃避法律追究的目的而逃跑。根据本案，周某在离开事故现场当时，并不确知其已经肇事，不宜认定周某的行为属于“交通肇事后逃逸” 。【知识模块】 危害公共安全罪2 【正确答案】 程某构成合同诈骗罪，该市农贸产品贸易公司构成合同诈骗罪。具体分析如下：(1)程某个人单独构成合同诈骗罪。
7、程某以公司名义与广东某外贸公司订立合同，骗得对方货款，自己挥霍其行为属于盗用单位的名义，违法所得归个人所有的情形，不应视为是单位犯罪，而是程某个人实施的合同诈骗犯罪。(2)程某以公司名义与南京某粮油公司订立合同骗取对方预付款，归单位所有，属于单位利用合同诈骗犯罪。其中，程某作为单位合同诈骗犯罪中的直接负责的主管人员和直接责任人员，应对单位的合同诈骗犯罪负刑事责任。综上，对该市农贸产品贸易公司应以合同诈骗罪定罪处罚，判处罚金。对程某应将其个人合同诈骗犯罪和单位合同诈骗犯罪行为合并以合同诈骗罪一罪定罪处罚。【知识模块】 破坏社会主义市场经济秩序罪【知识模块】 普通程序3 【正确答案】 仲裁条款无效
8、。因为该仲裁条款未指明具体的仲裁委员会，致使无法履行而无效。【知识模块】 普通程序4 【正确答案】 双方重新签订的仲裁协议有效。因为仲裁法第 18 条规定，仲裁协议对仲裁事项或者仲裁委员会没有约定或者约定不明确的，当事人可以补充协议。凌云衬衣厂与通达贸易公司重新签订的仲裁协议指明了具体的仲裁委员会，是有效的。【知识模块】 普通程序5 【正确答案】 面临不予受理或驳回起诉的风险，因为双方的仲裁协议有效，如果通达贸易公司以有效的仲裁协议抗辩，就排除了人民法院的管辖权。【知识模块】 普通程序6 【正确答案】 人民法院的审理合法。因为原告起诉后，被告未提出管辖权异议，视为人民法院有管辖权。【知识模块】
9、 普通程序7 【正确答案】 上诉理由不成立。因为本案中人民法院的审理和判决都是有效的。【知识模块】 普通程序8 【正确答案】 被告享有上诉权。固为无论上诉理由是否正确，被告享有的上诉权并不受影响。【知识模块】 普通程序【知识模块】 普通程序9 【正确答案】 根据民事诉讼法第 l19 条的规定，原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织。本案的案由是王京拖欠与张保签订的劳务合同的酬金，而张保之妻赵霞并不是该合同的当事人，她与本案无直接利害关系。所以，赵霞的起诉不符合上述法律规定的条件，人民法院应裁定不予受理。【知识模块】 普通程序10 【正确答案】 李兰虽并非正当被告，但该案起诉条件合法，
10、人民法院应受理此案，因为根据民事诉讼法第 119 条的规定，起诉必须有明确被告，起诉人提出的被告只要明确、具体即可。本案中，李兰虽不是正当被告，但人民法院不应妨碍原告行使起诉权。【知识模块】 普通程序11 【正确答案】 异议不能成立。因为管辖权异议只能在提交答辩状期间提出但此阶段可申请回避。【知识模块】 普通程序12 【正确答案】 人民法院应当追加王京为共同被告。王京与张保签订的装潢饭店的合同，虽是以学校餐饮服务中心的名义签订的，实际是个体工商户之间的合同。根据民诉意见第 43 条的规定，王京与学校应为共同被告；男根据民事诉讼法第 132 条的规定，必须共同进行诉讼的当事人没有参加诉讼的。人民法院应当通知其参加诉讼。【知识模块】 普通程序
