1、2011 年法律硕士非法学专业（专业基础课）真题试卷及答案与解析一、单项选择题1 A 国驻华金融机构工作人员甲策划、参与了由中国向 A 国走私文物的犯罪活动。对甲应当（ ）。（A）直接驱逐出境（B）通过外交途径解决其刑事责任（C）适用我国法律追究其刑事责任（D）适用 A 国法律追究其刑事责任2 甲是某运输公司的经理，为了抢运煤炭，甲亲自跟车督促驾驶。在驾驶员乙已连续驾驶 10 多个小时的情况下，甲仍强令乙继续驾驶。乙因过度疲劳，操作失当，在驾驶中撞死路边一摆摊商贩。关于本案，下列说法中正确的是（ ）。（A）甲构成重大责任事故罪（B）甲、乙成立交通肇事罪共犯（C）甲构成交通肇事罪（D）甲构成强令
2、违章冒险作业罪3 甲喜新厌旧，欲杀害妻子乙后与情妇结婚，虽然明知其儿子丙有与乙在同一饭碗里吃饭的习惯，由于杀乙心切而不顾丙的死活，仍在乙的饭碗里投放毒药。结果乙、丙均中毒身亡。本案中甲对丙死亡的心理态度是（ ）。（A）直接故意（B）间接故意（C）过于自信的过失（D）疏忽大意的过失4 我国 1997 年刑法关于溯及力的规定采取的是（ ）。（A）从旧原则（B）从新原则（C）从新兼从轻原则（D）从旧兼从轻原则5 甲酒后到一洗浴中心进行足浴，发现为其洗脚的女服务员乙很漂亮，于是提出要与乙发生性行为，遭乙拒绝。甲便采取暴力欲强奸乙。乙在反抗中用修脚刀刺死了甲。乙的行为属于（ ）。（A）正当防卫（B）紧急
3、避险（C）故意杀人（D）故意伤害致人死亡6 甲因绑架罪被判处有期徒刑 12 年。入狱后，甲认真遵守监规，接受教育改造，确有悔改表现。根据刑法规定，对甲（ ）。（A）既可以减刑也可以假释（B）可以减刑但不能假释（C）可以假释但不能减刑（D）既不能减刑也不能假释7 下列情形中，属于自首的是（ ）。（A）甲杀人后，其父主动报案并将甲送到派出所，甲如实交代了杀人事实（B）甲在与乙共同贪污之后，主动到检察机关交代自己的贪污事实，但未提及乙（C）甲在和乙共同盗窃之后，主动到公安机关反映乙曾经诈骗数千元，经查证属实（D）甲给派出所打电话，主动交代了自己杀害妻子的事实，然后出走，不知去向8 下列关于牵连犯的说
4、法中，正确的是（ ）。（A）出于一个犯罪目的，实施两个以上犯罪行为的都是牵连犯（B）牵连犯是行为人实施一个犯罪行为触犯数个罪名的犯罪形态（C）牵连犯的处断原则是除法律有特别规定的以外，择一重罪处罚（D）牵连犯的成立不仅要求行为人主观上具有牵连意图，还要求行为触犯的数个法条之间存在竞合关系9 甲因犯盗窃罪被判处有期徒刑 5 年，在刑罚执行 3 年后，又发现他在判决宣告前还犯有放火罪，应判处有期徒刑 7 年。经数罪并罚决定执行 10 年有期徒刑。对甲还需要继续执行的刑期是（ ）。（A）12 年（B） 10 年（C） 9 年（D）7 年10 甲在香港购买一批香烟，隐藏于免税货物中从海关入境。该批香烟
5、偷逃关税 8万元。甲的行为构成（ ）。（A）逃税罪（B）非法经营罪（C）走私普通货物罪（D）掩饰、隐瞒犯罪所得罪11 甲因自己不能生育，花 1 万元从人贩子手中收买一男婴。3 个月后，甲嫌抚养孩子太辛苦，遂以 2 万元转卖给乙，并声称是自己的亲生儿子。甲的行为构成（ ）。（A）遗弃罪（B）拐骗儿童罪（C）诈骗罪（D）拐卖儿童罪12 甲指使 15 周岁的乙盗窃轿车，乙将盗得的轿车交给甲，甲销赃得款 10 万元。在本案中（ ）。（A）甲、乙构成共同犯罪（B）甲是教唆犯，且属于主犯（C）乙是实行犯，是从犯（D）甲是实行犯13 下列关于过失犯罪的说法中，正确的是（ ）。（A）过失犯罪是指行为人对于危害
6、结果的发生没有预见的犯罪（B）过失犯罪既可以由不作为方式构成，也可以由作为方式构成（C）过失犯罪未造成严重结果的，可以按照犯罪未遂从轻或者减轻处罚（D）对具有高度危险的过失行为，即使未造成法律规定的实害结果，也应当定罪处罚14 检察员甲在承办一起组织、领导传销活动案件的审查起诉工作时，接受一名本应被提起公诉的犯罪嫌疑人的家属 5 万：元贿赂后弄虚作假，致使检察机关对该犯罪嫌疑人作出了不起诉决定。甲的行为（ ）。（A）只构成受贿罪（B）构成徇私枉法罪与受贿罪，应择一重罪定罪处罚（C）构成滥用职权罪与受贿罪，应择一重罪定罪处罚（D）构成受贿罪与徇私枉法罪，应实行数罪并罚15 民警甲为报私仇，趁乙与
7、他人发生纠纷之机，将乙非法拘押，并使用警棍殴打乙，致使乙残疾。对甲的行为（ ）。（A）应定为故意伤害罪，并从重处罚（B）应定为非法拘禁罪，并从重处罚（C）应定为刑讯逼供罪，并从重处罚（D）应定为报复陷害罪，并从重处罚16 甲为牟利，未经著作权人许可，私自复制影视作品的 DVD 出售，销售金额 4万元，获纯利润 3 万余元。这批 DVD 因质量太差导致他人在播放时经常死机。对甲的行为应定为（ ）。（A）销售侵权复制品罪（B）侵犯著作权罪（C）非法经营罪（D）生产、销售伪劣产品罪17 关于处理未成年人犯罪案件，下列表述中正确的是（ ）。（A）对未成年人罪犯不得判处罚金（B）对罪行极其严重的未成年人
8、罪犯，可以适用无期徒刑（C）对犯罪时不满 18 周岁的罪犯，应当减轻或者免除处罚（D）对罪行极其严重的未成年人罪犯，可以判处死刑缓期二年执行18 甲因抢劫被公安机关追捕，逃至朋友乙家，对乙说：“公安要抓我，想在你这里躲几天。”乙遂收留甲在家。乙的行为构成（ ）。（A）窝藏、包庇罪（B）包庇罪（C）窝藏罪（D）妨害公务罪19 下列行为中，构成逃税罪的是（ ）。（A）甲采用暴力方法拒不缴纳税款 2 万元（B）乙以逃避海关监管的方式偷逃海关关税 5 万元（C）丙虚开增值税专用发票，造成国家税款流失 25 万元（D）丁缴纳某批次货物税款 10 万元后，假报该批次货物出口，骗取出口退税 8万元20 甲在
9、商场看中一块价值 2 万元的手表，便以选购手表为名，要售货员将手表拿来看看。甲在接到售货员递过来的手表后立即逃走。甲的行为构成（ ）。（A）抢夺罪（B）诈骗罪（C）侵占罪（D）盗窃罪21 下列选项中，不属于民法上的物的是（ ）。（A）金银制品（B）空气（C）货币（D）枪支22 下列权利中，属于相对权的是（ ）。（A）配偶权（B）抵押权（C）邻接权（D）债权23 甲欲出售一辆汽车，乙向甲声称受丙委托购买该车，甲托人向丙核实，丙未予否认。甲遂将该车交给乙，乙将车开走后不知去向，甲向丙要求付款遭拒绝。此案的正确处理方法是（ ）。（A）由甲自行承担损失（B）由乙支付车款（C）由丙支付车款（D）由乙、丙
10、承担连带付款责任24 根据法律规定，按份共有人转让其应有份额时，其他共有人享有（ ）。（A）禁止其转让的权利（B）解除共有关系的权利（C）同等条件下的优先购买权（D）对转让份额的追及权25 村民甲在自家院子里挖水沟，致邻居乙家房屋地基下沉。依据物权法，甲侵害了乙的（ ）。（A）所有权（B）地上权（C）地役权（D）建设用地使用权26 依据物权法规定，下列财产中，可以抵押的是（ ）。（A）正在建造的船舶（B）宅基地使用权（C）被查封的财产（D）集体土地所有权27 下列行为中，构成无因管理的是（ ）。（A）未受委托替朋友招待客人（B）未成年人抢救落水儿童（C）主动代同事值夜班（D）代替配偶放弃继承权
11、28 工程师甲在本职工作范围内，利用单位的物质技术条件，创作完成了一项由单位承担责任的产品设计图。根据法律规定，下列表述正确的是（ ）。（A）该设计图的著作权由甲与其所在单位共同享有（B）该设计图著作权的归属由甲与其所在单位协商决定（C）该设计图的著作权由甲享有，甲的单位在业务范围内有两年优先使用权（D）该设计图由甲享有署名权，由甲的单位享有著作权的其他权利29 甲为撰写毕业论文，复印了某杂志上的一篇文章作为参考。甲的这一行为属于（ ）。（A）法定许可使用行为（B）侵权行为（C）合理使用行为（D）强制许可使用行为30 下列行为中，构成侵犯专利权的是（ ）。（A）专为科学研究和实验而使用有关专利
12、（B）购买合法销售的专利产品后再转卖给他人（C）临时过境的运输工具依互惠原则为自身需要在其设备中使用有关专利（D）为生产经营目的使用不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利产品31 依据合同法规定，双务合同履行中的抗辩权包括（ ）。（A）同时履行抗辩权、先履行抗辩权和不安抗辩权（B）同时履行抗辩权、先履行抗辩权和先诉抗辩权（C）后履行抗辩权、合同无效抗辩权和不安抗辩权（D）后履行抗辩权、合同消灭抗辩权和先诉抗辩权32 下列选项中，可以作为商标注册的是（ ）。（A）“锐利”牌剪刀（B） “耐穿” 牌皮鞋（C） “蝴蝶” 牌缝纫机（D）“精粉”牌馒头33 根据法律规定，因技术进出口合同争议提起诉
13、讼的期限为（ ）。（A）1 年（B） 2 年（C） 3 年（D）4 年34 根据婚姻法规定，法院审理离婚案件，准予离婚的情形是（ ）。（A）夫妻感情确已破裂（B）婚姻关系确已破裂（C）一方有过错（D）双方已就子女抚养和财产分割协商一致35 根据婚姻法规定，离婚时，原为夫妻共同生活所负的债务，应当共同偿还；共同财产不足清偿的，其处理办法是（ ）。（A）双方不再负清偿责任（B）由双方协议清偿；协议不成时，由人民法院判决（C）由双方协议清偿；协议不成时，依法由双方各清偿一半（D）由双方协议清偿；协议不成时，依法由经济条件较好的一方清偿36 在我国，有权宣告婚姻无效的机关是（ ）。（A）公安机关（B）
14、人民法院（C）婚姻登记机关（D）基层组织37 下列情形中，收养关系有效的是（ ）。（A）29 周岁的某单身女子收养 1 周岁的孤儿（B） 44 周岁的某单身男子收养 5 周岁的女孩（C） 46 周岁的某单身女子收养 12 周岁的男孩（D）48 周岁的某男与妻子生育一女后共同收养父母尚健在的 2 周岁男孩38 养子女与生父母之间的权利义务关系因收养关系的成立而（ ）。（A）中止（B）中断（C）延缓（D）解除39 下列人身权中，属于自然人专有的是（ ）。（A）名誉权（B）肖像权（C）信用权（D）荣誉权40 下列有关租赁合同与融资租赁合同异同的表述，不正确的是（ ）。（A）租赁合同与融资租赁合同的标
15、的物均属于非消耗物（B）租赁合同与融资租赁合同均属于双务、有偿、诺成、要式合同（C）租赁合同对出租人资格没有限制；融资租赁合同中的出租人须具备法定资格（D）租赁合同中的租金为使用租赁物的代价；融资租赁合同中的租金为融资的代价二、多项选择题41 下列行为中，属于犯罪未遂的有（ ）。（A）甲在发表分裂国家的演讲时，被群众扭送到公安机关（B）乙为制造列车倾覆事故，在轨道上安装了脱轨装置。该装置被巡道工及时拆除（C）丙欲杀害张某，用猎枪射击骑马的张某后即逃走，结果将马打死，造成张某轻伤（D）丁正在撬保险柜时，其同伙打来电话，告知该保险柜中没有值钱的东西，丁便离去42 被判处管制的罪犯、被判处缓刑的罪犯
16、和被假释的罪犯应共同遵守的规定有（ ）。（A）遵守法律、法规，服从监督（B）遵守有关机关关于会客的规定（C）按有关机关的规定报告自己的活动情况（D）离开所居住的市、县或者迁居，应当报经有关机关批准43 下列人员中，可以成为脱逃罪主体的有（ ）。（A）依法被判处管制的罪犯（B）依法被关押的罪犯（C）依法被关押的被告人（D）依法被关押的犯罪嫌疑人44 下列犯罪中，应按数罪并罚原则处理的有（ ）。（A）参加黑社会性质组织又杀人的（B）拐卖妇女过程中奸淫被拐卖的妇女的（C）民事案件的审判人员因受贿而枉法裁判的（D）在走私犯罪过程中采用暴力方法抗拒缉私人员缉私的45 甲伪造食盐专营许可证，从盐业公司购进
17、 30 吨食盐进行销售。同时，还从一非法生产者处购进明知系假冒某注册商标的非碘盐，冒充碘盐进行销售，销售金额达30 万元。关于本案，下列说法中正确的是（ ）。（A）甲的行为构成非法经营罪（B）甲的行为构成假冒注册商标罪（C）甲的行为构成销售伪劣产品罪（D）甲伪造国家机关证件的行为与非法经营的行为具有牵连关系46 下列行为中，可以代理的有（ ）。（A）立遗嘱（B）申请商标注册（C）订立合同（D）参加行政诉讼47 下列选项中，物权变动的情形包括（ ）。（A）政府征收了甲村土地（B）乙将自己的彩电赠与了好友（C）丙在其宅基地上建造了房屋（D）法院判决所有权有争议的汽车属于丁48 根据法律规定，定金的
18、种类包括（ ）。（A）立约定金（B）解约定金（C）违约定金（D）守约定金49 甲与妻子乙育有一子一女，女儿丙已出嫁，儿子与其妻丁生有一子戊，儿子于2005 年遇车祸死亡。儿子去世后，甲、乙年老无生活来源，丙拒不赡养，甲、乙主要由再婚的丁供养。甲于 2010 年 3 月死亡，留下房屋 3 间。依照继承法规定，可以参加第一顺序继承的人有（ ）。（A）乙（B）丙（C）丁（D）戊50 一般侵权行为民事责任的抗辩事由包括（ ）。（A）不可抗力（B）受害人的故意（C）意外事件（D）受害人同意三、简答题51 简述犯罪预备的成立条件。52 简述渎职罪的概念和构成要件。53 简述诚实信用原则的含义和功能。54
19、简述我国侵权责任法中适用无过错责任原则的主要情形。四、辨析题55 请对“刑法中的不作为就是身体处于静止状态的行为方式” 这一说法进行辨析。56 有人认为：“ 保证合同有效成立后，一旦履行期限届满债务人不履行债务，保证人即无条件承担保证责任。”请对这种观点加以辨析。五、法条分析题56 中华人民共和国刑法第 384 条第 1 款规定：“国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者
20、无期徒刑。”请回答以下问题：57 条文中“国家工作人员” 包括哪些人员?58 条文中“挪用公款归个人使用” 包括哪些情形?59 条文中“不退还 ”应如何理解 ?60 中华人民共和国物权法第 15 条规定：“当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。”根据该条文，分析不动产物权变动合同的生效与不动产物权变动的关系。六、案例分析题60 事实一：甲、乙、丙为骗取钱财，共同出资设立了一家房地产有限责任公司，以投资房地产为名，吸收社会公众资金，许诺“投资” 的年回报率为 100，先后募集资金总额达 10
21、00 万元。募集到的资金除用于购买复制淫秽音像制品的生产流水线外，剩余部分被三人挥霍一空。该设备在复制淫秽物品时被司法机关没收。最终，募集到的资金无法归还。事实二：乙归案后，主动揭发甲曾参与一起抢劫犯罪活动并致被害人死亡。该线索经查证属实。事实三：丙归案后，主动交代了公安机关没有掌握的其本人曾经编造未曾发生的保险事故，骗取保险公司保险金 8 万元的事实。61 “事实一”中的行为构成哪些犯罪 ?为什么?62 “事实一”中的犯罪是单位犯罪还是自然人犯罪?为什么?63 “事实二”中乙的行为应如何认定 ?为什么?64 “事实三”中丙的行为性质和量刑情节应如何认定?为什么?64 2007 年 11 月
22、4 日，甲不慎将皮包遗失，包内装有刚购买的附有发票的相机一部和已经使用半年的笔记本电脑一台。I 乙拾得该皮包后，将相机卖给了旧货商店；电脑在不久后丢失，被丙拾得。2007 年 12 月 2 日，丁从旧货商店以市价购得此相机。甲于 2007 年 12 月 20 日得知相机下落。甲丢包后，曾于 2007 年 11 月 8 日在当地报纸上刊登寻物启事，称：若有人将自己遗失的物品归还，酬金 1000 元。2007 年 12 月 1 日，丙依寻物启事找到甲。65 甲是否有义务向丙支付寻物启事中许诺的酬金?请说明理由。66 如果甲未在寻物启事中许诺酬金，丙是否有权要求甲支付报酬?请说明理由。67 甲是否有
23、权要求丁返还相机?如果有，则要球返还的条件是什么? 请说明理由。2011 年法律硕士非法学专业（专业基础课）真题试卷答案与解析一、单项选择题1 【正确答案】 C【试题解析】 根据我国刑法规定，凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定外，都适用本法。本题中所涉机构是驻华机构，甲作为 A 国驻华金融机构的工作人员，其所策划、参与的犯罪活动发生在中国领域内，按照属地管辖原则，对甲的应当适用我国法律追究刑事责任。故答案为 C。至于 A 选项，驱逐出境属于对犯罪的外国人适用的附加刑罚，是否对甲适用取决于法院审理的结果，而不能直接适用。至于 B 选项，我国刑法规定享有外交特权和豁免权的外国人的刑事
24、责任才通过外交途径解决，本题中并未说明甲具有外交特权和豁免权。因为适用属地原则，适用我国刑法的规定，故不适用 A 国法律，故 D 项错误。2 【正确答案】 C【试题解析】 关于交通肇事罪，在最高人民法院关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释中有两条非常重要的司法解释，一是第 5 条第 2 款规定：“交通肇事后，单位主管人员、机动车辆所有人、承包人或者乘车人指使肇事人逃逸，致使被害人因得不到救助而死亡的，以交通肇事罪的共犯论处。”另一是第 7 条规定：“单位主管人员、机动车辆所有人或者机动车辆承包人指使、强令他人违章驾驶造成重大交通事故，具有本解释第 3 条情形之一的，以交通肇事罪定
25、罪处罚。”注意前一条成立交通肇事罪的共犯，后一条相关的单位主管人员、机动车辆所有人或者机动车辆承包人单独成立交通肇事罪，不发生共犯。本题中所描述的情形属于后一法条所规定的情形，故甲成立交通肇事罪，并不与乙成立交通肇事罪的共犯，所以选 C 而不选 B。此处建议考生熟记这两个司法解释，相信以后的试题中仍会有所涉及。而 A 选项中的重大责任事故罪和 D 选项中的强令违章冒险作业罪通常发生在生产、作业中，其侵犯的客体为正常的生产、作业安全。这两个罪的区别在于前罪的主体生产、作业第一线工作人员，而后罪的主体一般是管理生在生产、作业中，侵犯的客体也是交通运输安全，故不选 A 和 D。3 【正确答案】 B【
26、试题解析】 本题涉及直接故意、间接故意、疏忽大意的过失和过于自信的过失的比较。过失犯罪的特点是对危害结果的发生持否定的态度，即危害结果的发生是违背行为人意愿的，是行为人不愿看到的。而直接故意与间接故意的区别在于直接故意是积极地希望危害结果的发生，而间接故意是对危害结果既不积极地希望其发生，也不设法避免危害结果的发生，即结果发生也罢，不发生也好，行为人都不在乎。显然，在本题中，根据题干的描述甲“杀乙心切而不顾丙的死活”可以看出，甲对于丙的死亡是持一种放任的心态。既不是直接故意犯罪中积极地希望结果的发生，也不是过失犯罪中对结果的发生持否定态度，而是间接故意中对结果发生的一种听之任之的态度。故选 B
27、。考生应注意，间接故意犯罪在实际中发生较少，故比较抽象，不易把握，考生应当具体地记住间接故意犯罪的一些典型的情形，典型案例应当成为我们备考的一个重点，许多考试中的案例都出自于此。4 【正确答案】 D【试题解析】 本题在当年应属于送分的题。考试分析明确写明我国刑法第 12条对刑法溯及力采取从旧兼从轻原则。即对于现行刑法生效以前的未经审判或者未经判决的行为，适用行为当时有效的法律，即旧法。只有当现行有效的法律，即新法，不认为是犯罪或者处罚较轻时，才适用新法。故选 D。今年的考生，应当特别注意形法修正案(八) 所规定的一些新的内容与溯及力的关系所产生的一些考点，如形法修正案(八) 规定的禁止令和死缓
28、限制减刑都适用从新原则。以及形法修正案(八) 中对一般累犯和特别累犯都有了修改，这些都可能与溯及力结合进行考查。考生应把考试分析就这部分所新增加的内容仔细消化。5 【正确答案】 A【试题解析】 刑法第 20 条规定：“对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。”这就是特别防卫的规定。在本题中，虽然乙造成了甲的死亡，但是乙的防卫行为所针对的是甲正在实施的严重危及人身安全的强奸这一暴力行为，在这种情况下，即使造成不法侵害人甲的死亡，乙也不认为是防卫过当，仍应成立正当防卫。故选 A。关于特别防卫需要说明
29、的是，立法规定特别防卫，更多的是出于服务司法实践的考虑，其实仔细分析，特别防卫就是一般的正当防卫，它不仅符合正当防卫的起因条件、时间条件、对象条件、主观条件，其实它也符合正当防卫的限度条件。特别防卫的对象是正在进行的严重危及人身安全的暴力犯罪，所以在这种情况下，哪怕造成了不法侵害人的伤亡，也同样符合限度条件，并没有明显超过必要限度。立法上这样的规定，更多的是便于司法机关在实践中区分正当防卫和防卫过当，以防把题干中所描述的行为定性为防卫过当，起到一个强调和提示的作用。我们可以说，哪怕法律没有这样规定，与题干中相类似的行为也应该认为是正当防卫。希望通过这一解释，考生能对特别防卫有更深层次的理解。6
30、 【正确答案】 B【试题解析】 本题将减刑和假释的适用条件结合起来考查。减刑的对象包括被判处管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子。根据刑法规定，上述犯罪分子，在执行期间，如果认真遵守监规，接受劳动改造，确有悔改表现的，或有立功表现的，可以减刑。本题中甲被判处有期徒刑，根据题干描述其行为符合可以减刑的实质条件，即认真遵守监规，接受教育改造，确有悔改表现，故甲可以适用减刑。而假释有两条禁止性条件，即在两种情况下，不能适用假释。一是累犯不能假释。二是因故意杀人、强奸、抢劫、绑架、放火、爆炸、投放危险物质或者有组织的暴力性犯罪被判处 10 年以上有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，不得假释。注意在第二种
31、情形下，即使犯罪分子日后被减刑，剩余刑期低于 10 年有期徒刑，也不得假释。在本题中，甲因绑架罪被判处有期徒刑 12 年，符合上述禁止性条件，故不能适用假释。所以答案选 B，对甲可以减刑但不能假释。考生在备考时，应细致掌握像累犯、自首、立功、缓刑、减刑、假释这些的成立条件，不要混淆，相信无论在选择题还是在主观题中都会有涉及。7 【正确答案】 A【试题解析】 一般自首的成立条件包括两条：一是自动投案；二是如实供述自己的罪行。考试分析在解析这两个条件时，细致地分析了一些具体的情况，即哪些情况是符合这两个条件的，哪些情况又是不符合的，考生应细致阅读。其中。考试分析就明确提到，并非出于犯罪嫌疑人主动，
32、而是亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案，因此 A 的情形属于自首。至于 B 和 C 这两个选项，都涉及对共同犯罪自首的认定。考试分析细致地解析了在共同犯罪中，作为主犯、从犯、胁从犯和教唆犯要构成自首应分别达到的条件，但是总的来说，无论犯罪分子在共同犯罪中所处角色是哪一种，若要成立自首，都必须供述自己的罪行以及同案犯的共同犯罪事实，两者缺一不可。在 B 选项中，甲未供述同案犯的罪行，在 C 选项中，甲未供述自己的罪行，故都不成立自首。至于 D 选项，关键是明确“自动投案”的含义。“自动投案”的结果一定是犯罪分子处于司
33、法机关或者个人的控制之下，等待进一步交代犯罪事实。而 D 选项中，甲通过电话交代罪行之后，便出走且不知去向，这不符合自动投案的条件，故不成立自首。8 【正确答案】 C【试题解析】 牵连犯的特征：(1)有一个最终的犯罪目的。(2)有两个以上的犯罪行为。(3)触犯了两个以上不同的罪名。(4) 所触犯的两个以上犯罪之间有牵连关系，即一罪或数罪是他罪的手段行为或结果行为。牵连犯的处断原则为择一重罪处罚，法律有特别规定的除外。AB 选项都因不符合牵连犯的特征和处断原则而错误。而D 选项涉及牵连关系认定的问题，在学术界中有人认为牵连关系的成立主要在于行为人是否具有牵连意图。即主观说。有人认为牵连关系的认定
34、在于两个行为之间客观的联系，即客观说，也有人采用主客观结合说，在学术上存在争议，考生不必过于纠结于此问题。但是无论如何牵连犯中两个以上行为所触犯的法条并不要求存在竞合关系，所以在这一点上 D 选项明显错误。罪数这一章是难度比较大的一章，学术上也存在着许多争议，考生在复习这一章时，不必太苛求。主要有两点复习建议：一是将考试分析上所列举的各个罪数情况的典型案例熟记在心。二是将各个罪数情况所涉及的行为、触犯的罪名、对其的处断原则，以及在存在数个行为的情况下。各个行为之间又是怎样的关系，所有这些问题都整理出来。相信如果这样做的话，像本题这样的考题便不在话下。9 【正确答案】 D【试题解析】 数罪并罚的
35、基本适用规则有三条：(1)若判决宣告的主刑中存在死刑或者无期徒刑，则适用吸收原则，仅执行一个死刑或无期徒刑。(2)若判决宣告的主刑为有期徒刑、拘役、管制的，则适用限制加重原则。(3)数罪中有判处附加刑的，则适用并科原则，分别执行。而适用数罪并罚规则有三种情况：(1)判决宣告以前一人犯数罪的，此为典型情况，适用上述规则即可。(2)刑法执行期间发现漏罪的。(3)刑法执行期间又犯新罪的。本题的情形属于第二种，对此应先将两个罪判处的刑罚根据上述规则确定实际执行的刑罚，也就是题干中所说的“经数罪并罚决定执行 10 年有期徒刑。”然后再减去已经执行的刑期，所以数罪并罚执行的 10年刑期减去已经执行的 3
36、年刑期，于是甲还需要继续执行的刑期为 7 年，故答案为D。这种计算方法可以简单归纳为“先并后减”。而至于刑法执行期间又犯新罪的情况，则运用“先减后并”的规则来计算继续执行的刑期。10 【正确答案】 C【试题解析】 “走私”一词的含义有两种。第一种是指国家禁止进出口相关物品，而违法将其进出口。这种主要是指一些特定对象的走私犯罪，如走私武器、弹药罪。“走私”的另一种含义是指对于国家允许进出口的货物、物品，行为人在进出口活动中，偷逃关税达到一定数额，这种情况就是指走私普通货物、物品罪。在本题中，甲将国家允许进出口的香烟携带入境，却未缴纳相应的关税，其所偷逃的关税数额达到 8 万元，已经超过了构成走私
37、普通货物罪的 5 万元的定罪标准，故成立走私普通货物罪，答案选 C。11 【正确答案】 D【试题解析】 在理解收买被拐卖的妇女、儿童罪时，考生应特别注意把握三个知识点：(1)转化犯情形，也就是本题所涉及的问题。行为人不以出卖为目的收买了被拐卖的妇女、儿童之后，又将其出卖的，应认定为拐卖妇女、儿童罪。所以本题答案为 D。(2)数罪并罚的情形。收买被拐卖的妇女、儿童后，有强奸、非法剥夺、限制人身自由或者有伤害、侮辱等犯罪行为的，应以收买被拐卖的妇女、儿童罪与相应的犯罪数罪并罚。(3)免责事由。收买被拐卖的妇女、儿童，按照被拐卖的妇女的意愿，不阻碍其返回原居住地的，对被收买的儿童没有虐待行为，不阻碍
38、对其进行解救的，可以不追究刑事责任。当然这里的“可以不追究刑事责任”是指“可以不追究收买被拐卖的妇女、儿童罪的刑事责任”，对于其他行为，如强奸、非法拘禁等，还要予以追究。12 【正确答案】 D【试题解析】 成立共同犯罪的主体条件要求作为共同犯罪人之一，必须具备责任能力、达到责任年龄的一般主体资格。二人共同实施犯罪行为，其中一人未达到刑事责任年龄的，不认为是共同犯罪。在本题中，15 周岁的乙未达到构成盗窃罪的责任年龄，故甲乙不成立共同犯罪。既然不存在共同犯罪，也就没有主犯、从犯一说，所以选项 ABC 项错误。13 【正确答案】 B【试题解析】 过失犯罪包括疏忽大意的过失和过于自信的过失，而其中过
39、于自信的过失是指行为人已经预见到自己的行为可能发生危害社会的结果，但轻信能够避免。以致发生危害结果的心理态度。所以在这种情况下行为人对危害结果的发生是有预见的，所以 A 选项错误。对过失行为，只有造成严重危害后果的才负刑事责任，即过失行为必须造成法律规定的实害结果才负刑事责任，因此过失犯罪只有完成形态并且只处罚完成形态，过失犯罪不处罚也不存在预备、未遂和中止的形态，因此 C、D 选项都错误。犯罪过失是属于犯罪主观方面，至于作为犯罪客观方面的行为的类型，法律并没有特殊的规定，可以是作为也可以是不作为方式构成，故答案选 B。14 【正确答案】 B【试题解析】 本题只需知道两个知识点，便可迎刃而解。
40、第一，滥用职权罪和徇私枉法罪是普通罪和特别罪的关系。在渎职罪这一章中，基本的行为方式就是两种：滥用职权、玩忽职守，其他的犯罪行为都是部分特定的国家机关工作人员在特定的领域内的滥用职权和玩忽职守的行为。在本题中。甲为司法工作人员，其滥用职权的行为发生在刑事诉讼中，故应成立“特别的”徇私枉法罪，而不成立“普通的”滥用职权罪。第二，在渎职罪一章中，有四种犯罪，若同时构成受贿罪的应当择一重罪处罚，这四种犯罪包括：徇私枉法罪、民事、行政枉法裁判罪、执行判决裁定失职罪、执行判决裁定滥用职权罪。若同时构成受贿罪，应该实行数罪并罚。所以答案选 B，甲构成徇私枉法罪和受贿罪，择一重罪定罪处罚。15 【正确答案】
41、 A【试题解析】 非法拘禁罪可以说是一个联结许多考点的一个重点罪名。非法拘禁罪既存在结果加重犯又存在着转化犯的形式。刑法规定非法拘禁致人重伤的，处 3年以上 10 年以下有期徒刑；致人死亡的，处 10 年以上有期徒刑。这就是刑法对非法拘禁罪结果加重犯的规定，一般是指行为人没有使用超出拘禁行为所必需的范围的暴力，进而过失致使被害人重伤、死亡的情形。而刑法也接着规定了非法拘禁罪中转化犯的形式，即行为人在非法拘禁的过程中使用暴力致人伤残、死亡的，构成故意伤害罪、故意杀人罪。这里是指行为人使用了超出拘禁行为所必需的范围的暴力致人伤残、死亡的情形。所以区别是结果加重犯还是转化犯，关键是看行为人使用的暴力
42、是否超出拘禁行为所必需的范围。在本题中，行为人甲使用警棍殴打乙，明显超出了拘禁行为所必需的范围，故不再成立非法拘禁罪，而转化为故意伤害罪。而且，刑法明文规定国家工作人员利用职权犯非法拘禁罪的，从重处罚。所以答案选 A，认定甲构成故意伤害罪，并从重处罚。而 C 选项中的刑讯逼供罪必须存在逼取犯罪嫌疑人、被告人供述的犯罪目的。而 D 选项中的报复陷害罪其犯罪对象必须是控告人、申诉人、批评人、举报人。故 CD 项不选。16 【正确答案】 B【试题解析】 在认定行为人是否构成侵犯著作权罪时，需要从三个方面考查：(1)行为人侵犯他人著作权的非法所得是否达到数额较大，或者是否具有刑法所规定的严重情节；(2
43、)行为人主观上是否具有营利的目的；(3)行为人是否实施了侵犯著作权的行为。刑法规定了侵犯著作权的四种行为情形：(1)未经著作权人许可，复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品的；(2)出版他人享有专有出版权的图书的；(3) 未经录音录像制作者许可，复制发行其制作的录音录像的；(4)制作、出售假冒他人署名的美术作品的。这里需要考生明确侵犯著作权罪和销售侵权复制品罪的关系：先制作侵权复制品，然后销售，如果针对同一物品，就只定侵犯著作权罪；如果针对不同物品，就定侵犯著作权罪和销售侵权复制品罪，数罪并罚。在本题中，甲为牟利，未经著作权人许可，私自复制影视作品的 DVD 出售
44、，甲复制和销售的侵权复制品属于同一物品，故成立侵犯著作权罪。非法经营罪，是指自然人或者单位，违反国家规定，故意从事非法经营活动，扰乱市场秩序，情节严重的行为。侵犯著作权罪与非法经营罪的区别在于侵犯著作权罪侵犯的对象是有著作权的作品，而非法经营罪从字面上很难理解其具体犯罪行为是哪些，这有赖于刑法和相关司法解释具体规定哪些行为构成非法经营罪。所以非法经营罪有点像一个“兜底罪名”，一些刑法学家认为该罪与罪刑法定原则存在紧张关系。认定生产、销售伪劣产品罪要注意区分罪与非罪的界限，区分的关键在于伪劣产品的销售数额是否达到刑法所规定的 5 万元，凡是已经达到 5万元的，即构成生产、销售伪劣产品罪，未达到这
45、一数额结果的，属于一般的违法行为。故答案选 B。17 【正确答案】 B【试题解析】 罚金是附加刑的一种，刑法并未规定对未成年人不得适用罚金，只是规定对未成年罪犯判处罚金刑时，应当依法从轻或者减轻处罚，故 A 选项错误。刑法规定，已满 14 周岁不满 18 周岁的人犯罪的，应当从轻或减轻处罚，故 C 错误。刑法对死刑适用对象进行了限制，规定犯罪时不满 18 周岁的人和审判时怀孕的妇女，不适用死刑。另外刑法修正案(八)规定审判的时候已满 75周岁的人，不适用死刑，但以特别残忍手段致人死亡的除外。在这里考生必须明确死刑的执行方法包括判处死刑立即执行和判处死刑缓期两年执行，所以说死缓只是死刑的一种执行
46、方式，对于不能适用死刑的人，自然包含了其不能适用死缓的意思。于是 D 选项错误。在对未成年人刑事责任的司法解释中，明确规定了未成年人犯罪只有罪行极其严重的，才可以适用无期徒刑，故答案为 B。考试分析在刑事责任年龄一节中，详细列举了司法解释中对未成年人刑事责任的规定，考生应仔细研读这些规定。18 【正确答案】 C【试题解析】 窝藏、包庇罪是一个选择性罪名，具体包括窝藏罪和包庇罪，考生应清楚窝藏罪和包庇罪的区别。窝藏，是指为犯罪的人提供隐藏处所、财物，帮助其逃匿的行为。这种行为的目的是使司法机关不能或者难以发现犯罪的人。包庇，是指向司法机关提供虚假证明掩护犯罪人，强调向司法机关提供假证明。本题中，
47、乙的行为是为甲提供隐蔽处所，以使司法机关不能发现甲，并没有涉及向司法机关提供虚假证明的行为，所以乙构成窝藏罪，答案选 C。19 【正确答案】 D【试题解析】 本题涉及逃税罪和骗取出口退税罪的区分。刑法第 204 条第 2款规定纳税人缴纳税款后，采取假报出口的欺骗方法，骗取所缴纳的税款的，依照逃税罪定罪处罚。骗取税款超过所缴纳的税款部分则按照骗取出口退税罪定罪处罚。例如，行为人缴纳税款 10 万元，后假报出口，骗取出口退税 8 万元，则行为人成立逃税罪。若行为人在缴纳税款 10 万元后，通过假报出口骗取出口退税 18 万元，则 10 万元的部分按照逃税罪定罪处罚，8 万元的部分按照骗取出口退税罪
48、定罪处罚。所以本题答案为 D。A 构成抗税罪。B 涉嫌走私普通货物、物品罪。C 构成虚开增值税专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款发票罪。20 【正确答案】 A【试题解析】 本题涉及侵犯财产犯罪中一些具体犯罪的区分。抢夺罪的行为强调公然夺取，即行为人明知被害人知情还当着被害人的面强行夺走财物。诈骗罪的情形是指行为人实施了欺骗行为而使对方陷入认识错误后而处分财产，强调被害人基于认识错误而处分财产。侵占罪的行为包括三种情形：(1)基于委托关系由行为人占有财物，行为人后将该财物非法占为己有。(2)非基于委托关系，而是偶然由行为人占有的财物，行为人将其非法占为已有。(3)行为人非法占有埋藏物的。侵占罪
49、的行为包含一个从合法占有到非法占有的过程。盗窃罪强调秘密窃取，即行为人主观上自认为采用的是不使被害人发觉的方法取得并且占有公私财物的行为。本题中，甲在接到售货员递过来的手表后，便立即逃走，将其非法占有，明显符合公然夺取的特征，而与诈骗罪、侵占罪和盗窃罪的行为不符，故成立抢夺罪，答案为A。21 【正确答案】 B【试题解析】 作为民事法律关系的客体之一的物，必须具有四个特征：(1)应得到法律上的认可。(2)应为人类所认识和控制。(3) 能够给人们带来某种物质利益，具有经济价值。(4)须具有独立性。空气属于人类不能控制之物，故不属于民法上的物，答案选 B。22 【正确答案】 D【试题解析】 绝对权和相对权是以权利人可以对抗的义务人的范围为标准对民事权利所作的分类。绝对权，是指权利人特定，义务人不特定。相对权是指权利人和义务人均为特定人。两者区分的关键是其义务人是否特定。物权、人身权属于绝对权，债
