1、在职法律硕士联考-13 及答案解析(总分：124.00，做题时间：90 分钟)一、单项选择题(总题数：12，分数：24.00)1.不属于当代中国守法的范围的是_。（分数：2.00）A.地方性法规B.法院的裁定书C.特别行政区的法律D.习惯2.刘某生前与村委会签订了遗赠扶养协议，规定：村委会负责刘某的生养死葬，死后其所有房屋四间、生活用品归村委会所有。但在 2004年 9月又自书遗嘱：房屋两间给自己的长子继承，存款 1万元给孙女。根据上述情形，下列表述正确的是 _ 。（分数：2.00）A.刘某的自书遗嘱有效B.遗赠扶养协议和遗嘱均未涉及的遗产归村委会C.应当按照遗赠扶养协议处理遗产，因为遗赠扶养
2、协议优先适用，刘某的自书遗嘱无效D.遗赠扶养协议和遗嘱均未涉及的遗产归法定继承人3.行为人在组织、领导或者参加恐怖活动组织后又具体实施杀人、绑架、爆炸等犯罪行为的，应当 _ 。（分数：2.00）A.以组织、领导、参加恐怖组织罪从重处罚B.从一重处断C.依照数罪并罚的规定处罚D.以故意杀人罪、绑架罪或爆炸罪从重处罚4.世界历史上第一部资产阶级成文宪法是_。（分数：2.00）A.1787年美国宪法B.1791年法国宪法C.1776年美国独立宣言D.1689年英国权利法案5.我国刑法的形式不包括_。（分数：2.00）A.刑法典B.单行刑法C.附属刑法D.司法解释6.中国历史上第一次以律命名封建成文法
3、典是在_。（分数：2.00）A.汉朝B.秦朝C.曹魏D.北齐7.携带凶器抢夺，但没有实际使用凶器的，应认定为_。（分数：2.00）A.抢夺罪B.抢劫罪C.盗窃罪D.以上说法都不对8.下列有关公民权利能力的表述，哪一项是错误的?_（分数：2.00）A.权利能力是公民构成法律关系主体的一种资格B.所有公民的权利能力都是相同的C.公民具有权利能力，并不必然具有行为能力D.权利能力也包括公民承担义务的能力或资格9.下列说法正确的有_。（分数：2.00）A.中国人在美国飞机上杀人的，根据普遍管辖确定管辖权B.美国人在中国飞机上抢劫的，根据普遍管辖确定管辖权C.德国人劫持日本飞机的，根据普遍管辖确定管辖权
4、D.中国人在美国杀害另外一个中国人，根据普遍管辖确定管辖权10.甲带邻居家 5岁小孩乙去河里游泳，因没看管好孩子，最后乙在河里溺水死亡，甲应负不作为犯罪的刑事责任，甲不作为犯罪的义务来源是 _ 。（分数：2.00）A.法律的直接规定B.职务上或业务上的要求C.道义上的义务D.先前行为引起的义务11.首次规定“重罪十条”的封建成文法典是 _ 。（分数：2.00）A.曹魏律B.开皇律C.北魏律D.北齐律12.下列财产可以作为抵押财产的是_。（分数：2.00）A.学校的教学楼B.医院的手术台C.健身房的健身设备D.博物馆的文物二、多项选择题(总题数：10，分数：30.00)13.关于执政党的政策与法
5、律的关系，正确的表述是_。（分数：3.00）A.两者都是上层建筑的组成部分B.法律以国家意志的属性保证执政党政策的实现C.执政党的政策依靠国家的强制力保证实施D.执政党的政策比法律更具有确定性和规范性14.知悉国家秘密的国家机关工作人员为境外组织非法提供国家秘密的，_。（分数：3.00）A.以为境外非法提供国家秘密、情报罪一罪定罪处罚B.以故意泄露国家秘密罪定罪处罚C.属于为境外非法提供国家秘密、情报罪和故意泄露国家秘密罪的想象竞合犯D.既侵犯了国家保密制度，又危害到国家安全15.根据合同法的有关规定，下列选项中，债务人可以将标的物提存，以消灭债权债务关系的是_。（分数：3.00）A.债权人下
6、落不明B.因不可抗力不能实现合同目的C.债权人无正当理由拒绝受领D.债权人免除债务16.根据继承法的有关规定，下列财产可以作为遗产继承的有_。（分数：3.00）A.自留地B.树木C.书籍D.宅基地17.我国刑法分则体系安排的主要依据是_。（分数：3.00）A.犯罪危害程度的大小B.犯罪侵害的同类客体C.犯罪对象D.犯罪侵害的直接客体18.下列选项中，构成唐朝“十恶”中“不睦”犯罪情形的有_。（分数：3.00）A.殴打丈夫B.告发丈夫C.殴打祖父母D.谋杀缌麻以上亲19.汉朝的法律形式包括_。（分数：3.00）A.廷行事B.决事比C科D格20.西周时期的五听制度中，包括_。（分数：3.00）A.
7、辞听B.色听C.气听D.旁听21.下列犯罪中，哪几种犯罪可以由单位构成?_（分数：3.00）A.逃税罪B.拒不执行判决、裁定罪C.污染环境罪D.行贿罪22.下列犯罪中属于占有型的侵犯财产罪的有_。（分数：3.00）A.聚众哄抢罪B.破坏生产经营罪C.抢夺罪D.挪用资金罪三、案例分析题(总题数：2，分数：30.00)23.被告人：张某，男，28 岁。 被告人张某于 2003年 12月利用因病休假的机会，与其兄张浩合伙投资开办新兴木器厂。该厂资金大部分为张浩所投入，张某只投入部分工具和木材。在 1年多的经营中，张浩分给张某人民币及家用电器等物共合人民币 7万多元，张某认为分配不公，经常表示不满，兄
8、弟二人为此发生过纠纷。2005 年 7月中旬，张某的所在单位要张某回厂上班，张某又为分配问题对其兄嫂不满。2005 年 7月 22日上午 8时许，张某先到木器厂，将和其兄张浩共同保管的保险箱打开，拿走其中的新兴木器厂的经营资金 4万元。然后，张某趁其兄嫂家中无人，携带羊角锤、螺丝刀等工具，翻墙破窗进入其兄家中，撬开保险柜，盗走人民币48700余元、价值 13000余元的金饰品以及一本存折。随后，张某利用假的身份证将存折中的 1万元取出。作案后，张某把窃得的财物藏在家中，将作案使用的羊角锤和螺丝刀扔给一个收废品的人。案发后经公安机关传讯，张某交代了盗窃事实，赃款、赃物已全部追回，其作案时使用的铁
9、棍、塑料编织袋等物也一并查获。 问：(1)本案当如何处理? (2)如果张浩要求司法机关不追究张某的刑事责任，你作为法官应当如何处理? （分数：15.00）_24.被告人：汤甲，男，26 岁，因为犯盗窃罪被判处有期徒刑 2年，2002 年 3月 4日刑满释放；汤乙，男，29岁。 2004年 4月 4日下午，被告人汤甲、汤乙两兄弟开手扶拖拉机去某村运输氟石，因故未运成。归途路经周庄村时，被告人汤甲见该村口公路旁堆有氟石，即示意停车，提出“不能空手开回去，把这里的矿石运点回去”，得到被告人汤乙的同意并一同盗装氟石 2.3吨，计价值 1500元。当两被告人刚准备将氟石运走时，被周庄村民李某、张某、叶某
10、等发现而上前制止。汤乙弃车逃跑。李某等人要汤甲将所盗氟石卸下。汤甲非但置之不理，而且用拳头和拖拉机手摇柄等工具，对李某、张某、叶某进行殴打，致李某颈部、腰部，张某头部、脚部多处损伤，叶某颅骨骨折，经鉴定为重伤。后汤甲被随后赶到的周庄村民制服并扭送到派出所。 问：(1)本案如何定罪? (2)犯罪的停止形态是什么? (3)本案如何量刑? （分数：15.00）_四、论述题(总题数：2，分数：40.00)25.简论清末修律的特点和历史意义。 （分数：20.00）_26.被告人刘某，女，30 岁，个体工商户。自从 2002年 1月起，刘某雇用 50余名工人生产劣质食用油，至 6月底被工商行政机关、公安机
11、关查禁时，已生产劣质食用油 10000余桶。该批劣质食用油上均假冒注册商标“鲁花牌”，属于假冒商标“情节特别严重”。但由于事先与买主约好一次性提货，该批劣质油均在仓库保存，尚未销售。刘某供述其生产的食用油出售价格为 18元/桶，货值金额达 18万元。 问题 本案应当如何处理? （分数：20.00）_在职法律硕士联考-13 答案解析(总分：124.00，做题时间：90 分钟)一、单项选择题(总题数：12，分数：24.00)1.不属于当代中国守法的范围的是_。（分数：2.00）A.地方性法规B.法院的裁定书C.特别行政区的法律D.习惯 解析：精解 当代中国守法的范围包括规范性法律文件和非规范性法律
12、文件。规范性法律文件包括：享有立法权的国家机关制定的宪法、法律、行政法规、地方性法规、自治条例、单行条例、特别行政区基本法等；有关国家机关在实现其职能过程中制定的规范性法律文件；我国参与缔结或同意的国际条约、协定或国际惯例等。非规范性法律文件包括各有权机关在适用法律的过程中针对具体事件制定的具有法律效力的法律文件，如判决书、裁定书。2.刘某生前与村委会签订了遗赠扶养协议，规定：村委会负责刘某的生养死葬，死后其所有房屋四间、生活用品归村委会所有。但在 2004年 9月又自书遗嘱：房屋两间给自己的长子继承，存款 1万元给孙女。根据上述情形，下列表述正确的是 _ 。（分数：2.00）A.刘某的自书遗
13、嘱有效B.遗赠扶养协议和遗嘱均未涉及的遗产归村委会C.应当按照遗赠扶养协议处理遗产，因为遗赠扶养协议优先适用，刘某的自书遗嘱无效D.遗赠扶养协议和遗嘱均未涉及的遗产归法定继承人 解析：解析 根据继承法第 5条的规定，遗赠扶养协议优先于遗嘱继承适用，但要注意，本题中遗赠扶养协议涉及的并非刘某的全部遗产，故对于遗赠扶养协议未涉及的存款 1万元，应当给孙女，而关于房屋部分的遗嘱是无效的。故 A项和 C项错误。根据继承法第 27条的规定，B 项错误。3.行为人在组织、领导或者参加恐怖活动组织后又具体实施杀人、绑架、爆炸等犯罪行为的，应当 _ 。（分数：2.00）A.以组织、领导、参加恐怖组织罪从重处罚
14、B.从一重处断C.依照数罪并罚的规定处罚 D.以故意杀人罪、绑架罪或爆炸罪从重处罚解析：解析 组织、领导、参加恐怖组织又实施其他犯罪行为的，应当依照数罪并罚的规定处罚。故选C项。相似的还有组织、领导、参加黑社会性质组织罪的处断原则。4.世界历史上第一部资产阶级成文宪法是_。（分数：2.00）A.1787年美国宪法 B.1791年法国宪法C.1776年美国独立宣言D.1689年英国权利法案解析：精解 1787 年美国费城制宪会议制定了美利坚合众国宪法，即美国宪法，该宪法是世界宪法发展史上的第一部成文宪法。故选 A项。1791 年法国宪法是欧洲大陆的第一部成文宪法，而不是世界第一部成文宪法。故排除
15、 B项。1776 年美国独立宣言被马克思称为世界上第一个人权宣言，但并不是成文宪法。故排除 C项。1689 年英国通过“光荣革命”制定的权利法案属于宪法性文件，而不是宪法。故排除 D项。5.我国刑法的形式不包括_。（分数：2.00）A.刑法典B.单行刑法C.附属刑法D.司法解释 解析：精解 我国刑法的形式有广义刑法和狭义刑法之分。其中广义刑法除了包括狭义刑法刑法典外，还包括单行刑法和附属刑法。司法解释不属于刑法的形式。故选 D项。6.中国历史上第一次以律命名封建成文法典是在_。（分数：2.00）A.汉朝B.秦朝 C.曹魏D.北齐解析：精解 中国历史上第一次以律命名封建成文法典是在秦朝，这使得秦
16、律成为中国历史上第一部以律命名的封建成文法典。故选 B项。7.携带凶器抢夺，但没有实际使用凶器的，应认定为_。（分数：2.00）A.抢夺罪B.抢劫罪 C.盗窃罪D.以上说法都不对解析：精解 根据我国刑法的规定，携带凶器抢夺的，按照抢劫罪定罪处罚。携带凶器，并不要求行为人使用凶器。故选 B项。8.下列有关公民权利能力的表述，哪一项是错误的?_（分数：2.00）A.权利能力是公民构成法律关系主体的一种资格B.所有公民的权利能力都是相同的 C.公民具有权利能力，并不必然具有行为能力D.权利能力也包括公民承担义务的能力或资格解析：精解 公民的权利能力分为一般权利能力和特殊权利能力。不同公民的特殊权利能
17、力是有差别的。一般权利能力即基本权利能力，是一国公民均具有的权利能力，是任何人取得公民法律资格的基本条件，不能被任意剥夺或排除；特殊权利能力是公民在特定条件下具有的法律资格，只授予某些特定的法律主体。9.下列说法正确的有_。（分数：2.00）A.中国人在美国飞机上杀人的，根据普遍管辖确定管辖权B.美国人在中国飞机上抢劫的，根据普遍管辖确定管辖权C.德国人劫持日本飞机的，根据普遍管辖确定管辖权 D.中国人在美国杀害另外一个中国人，根据普遍管辖确定管辖权解析：精解 普遍管辖只有在属地管辖、属人管辖、保护管辖都无法适用的情况下才考虑适用。A 项中应当适用属人管辖；B 项中应当适用属地管辖；D 项中应
18、当适用属人管辖。故选 C项。10.甲带邻居家 5岁小孩乙去河里游泳，因没看管好孩子，最后乙在河里溺水死亡，甲应负不作为犯罪的刑事责任，甲不作为犯罪的义务来源是 _ 。（分数：2.00）A.法律的直接规定B.职务上或业务上的要求C.道义上的义务D.先前行为引起的义务 解析：解析 甲将 5岁的小孩带到河里游泳，其行为已经使得小孩的生命处于一种危险的状态，甲有义务阻止这种危险向现实转化。所以甲的不作为义务来源是其先前的行为。故选 D项。11.首次规定“重罪十条”的封建成文法典是 _ 。（分数：2.00）A.曹魏律B.开皇律C.北魏律D.北齐律 解析：解析 北齐律首次规定了“重罪十条”，“重罪十条”即
19、严重危害封建统治秩序的十类大罪，开皇律在北齐律“重罪十条”基础上发展出“十恶”制度，故选 D项。12.下列财产可以作为抵押财产的是_。（分数：2.00）A.学校的教学楼B.医院的手术台C.健身房的健身设备 D.博物馆的文物解析：精解 根据物权法第 180条的规定，债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：(1)建筑物和其他土地附着物；(2)建设用地使用权；(3)以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；(4)生产设备、原材料、半成品、产品；(5)正在建造的建筑物、船舶、航空器；(6)交通运输工具；(7)法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。根据物权法第 184条的规定，下列财产不
20、得抵押： (1)土地所有权；(2)耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，但法律规定可以抵押的除外；(3)学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施；(4)所有权、使用权不明或者有争议的财产；(5)依法被查封、扣押、监管的财产；(6)法律、行政法规规定不得抵押的其他财产。对比这两条规定，选 C项。注意：物权法有关抵押财产的规定和担保法略有不同，但基本一致。二、多项选择题(总题数：10，分数：30.00)13.关于执政党的政策与法律的关系，正确的表述是_。（分数：3.00）A.两者都是上层建筑的组成部分 B.法律以国家意志的属性保证
21、执政党政策的实现 C.执政党的政策依靠国家的强制力保证实施D.执政党的政策比法律更具有确定性和规范性解析：精解 从执政党的政策与法律的关系看，A 项明显正确，D 项明显错误。法律的特点也决定了它是实现执政党政策的最有效的手段。国家法律以国家意志的属性保证执政党政策的实现；国家法律以国家强制的属性保证执政党政策的实现；国家法律以国家规范的属性保证执政党政策的实现。可见 B项正确，C项与二者关系无关。14.知悉国家秘密的国家机关工作人员为境外组织非法提供国家秘密的，_。（分数：3.00）A.以为境外非法提供国家秘密、情报罪一罪定罪处罚 B.以故意泄露国家秘密罪定罪处罚C.属于为境外非法提供国家秘密
22、、情报罪和故意泄露国家秘密罪的想象竞合犯 D.既侵犯了国家保密制度，又危害到国家安全 解析：精解 知悉国家秘密的国家机关工作人员为境外组织非法提供国家秘密的，既符合故意泄露国家秘密罪的构成要件，也符合为境外非法提供国家秘密、情报罪的构成要件，即一个行为触犯两个不同的罪名，成立想象竞合犯。而为境外非法提供国家秘密、情报罪为重罪，所以应当以为境外非法提供国家秘密、情报罪一罪定罪处罚。故选 A、C、D 项。15.根据合同法的有关规定，下列选项中，债务人可以将标的物提存，以消灭债权债务关系的是_。（分数：3.00）A.债权人下落不明 B.因不可抗力不能实现合同目的C.债权人无正当理由拒绝受领 D.债权
23、人免除债务解析：精解 根据合同法的规定，债务人可以将标的物提存的情形有：债权人下落不明，债权人无正当理由拒绝受领，债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人等。故选 A项和 C项。16.根据继承法的有关规定，下列财产可以作为遗产继承的有_。（分数：3.00）A.自留地B.树木 C.书籍 D.宅基地解析：精解 自留山、自留地、宅基地等不能成为作为继承的财产。17.我国刑法分则体系安排的主要依据是_。（分数：3.00）A.犯罪危害程度的大小 B.犯罪侵害的同类客体 C.犯罪对象D.犯罪侵害的直接客体解析：精解 我国刑法分则体系首先按照同类客体，分为十章。然后根据每一类犯罪的社会危害程度
24、的不同由重到轻进行排列。故选 A、B 项。18.下列选项中，构成唐朝“十恶”中“不睦”犯罪情形的有_。（分数：3.00）A.殴打丈夫 B.告发丈夫 C.殴打祖父母D.谋杀缌麻以上亲 解析：精解 唐律“十恶”中，对于谋杀缌麻以上亲，殴打或者告发丈夫的犯罪，一律以“不睦”罪论处，其中，缌麻亲是指男性同一高曾祖父母之下的亲属。故选 A项、B 项和 D项。一般而言，对于针对丈夫的犯罪，都属于“不睦”。C 项构成恶逆。19.汉朝的法律形式包括_。（分数：3.00）A.廷行事B.决事比 C科 D格解析：精解 汉朝的法律形式包括律、令、科、比四种，故选 B项和 C项。廷行事是秦朝的法律形式，格是唐朝的法律形
25、式。20.西周时期的五听制度中，包括_。（分数：3.00）A.辞听 B.色听 C.气听 D.旁听解析：解析 西周时期的五听制度包括辞听、色听、气听、耳听和目听，没有旁听。故选 A项、B 项和C项。21.下列犯罪中，哪几种犯罪可以由单位构成?_（分数：3.00）A.逃税罪 B.拒不执行判决、裁定罪C.污染环境罪 D.行贿罪解析：精解 根据我国刑法第 30条的规定，只有法律明确将单位规定为具体犯罪的犯罪主体的，单位才能成为该罪的犯罪主体。刑法第 211条规定，逃税罪可以由单位构成。刑法第 313条规定，拒不执行判决、裁定罪的犯罪主体只能是自然人。刑法第 346条规定，单位可以成为环境污染罪的犯罪主
26、体。刑法第 389条规定，行贿罪的犯罪主体只能是自然人。如果单位行贿的，则构成刑法第 393条的单位行贿罪。故选 A、C 项。22.下列犯罪中属于占有型的侵犯财产罪的有_。（分数：3.00）A.聚众哄抢罪 B.破坏生产经营罪C.抢夺罪 D.挪用资金罪解析：精解 所谓占有型犯罪是指以非法占有为目的的犯罪。而破坏生产经营罪的目的是破坏而不是占有，故排除 B项。挪用资金罪的犯罪目的是暂时挪用，而不是占为己有，故排除 D项。三、案例分析题(总题数：2，分数：30.00)23.被告人：张某，男，28 岁。 被告人张某于 2003年 12月利用因病休假的机会，与其兄张浩合伙投资开办新兴木器厂。该厂资金大部
27、分为张浩所投入，张某只投入部分工具和木材。在 1年多的经营中，张浩分给张某人民币及家用电器等物共合人民币 7万多元，张某认为分配不公，经常表示不满，兄弟二人为此发生过纠纷。2005 年 7月中旬，张某的所在单位要张某回厂上班，张某又为分配问题对其兄嫂不满。2005 年 7月 22日上午 8时许，张某先到木器厂，将和其兄张浩共同保管的保险箱打开，拿走其中的新兴木器厂的经营资金 4万元。然后，张某趁其兄嫂家中无人，携带羊角锤、螺丝刀等工具，翻墙破窗进入其兄家中，撬开保险柜，盗走人民币48700余元、价值 13000余元的金饰品以及一本存折。随后，张某利用假的身份证将存折中的 1万元取出。作案后，张
28、某把窃得的财物藏在家中，将作案使用的羊角锤和螺丝刀扔给一个收废品的人。案发后经公安机关传讯，张某交代了盗窃事实，赃款、赃物已全部追回，其作案时使用的铁棍、塑料编织袋等物也一并查获。 问：(1)本案当如何处理? (2)如果张浩要求司法机关不追究张某的刑事责任，你作为法官应当如何处理? （分数：15.00）_正确答案：()解析：(1)根据刑法的规定，侵占罪是指以非法占有为目的，将代为保管的他人财物或者将他人的遗忘物、埋藏物非法占为己有，数额较大拒不退还或者拒不交出的行为。本案中，被告人张某以非法占有为目的将其与其兄共同保管的木器厂的经营资金 4万元占为己有，数额较大，符合侵占罪的构成要件，成立侵占
29、罪。根据刑法的规定，盗窃罪是指以非法占有为目的，秘密地多次窃取或者窃取数额较大的公私财物的行为。本案中，被告人张某以非法占有为目的，将其兄的人民币 48700余元、价值 13000余元的金饰品盗走，符合盗窃罪的构成要件，成立盗窃罪。 根据刑法的规定，诈骗罪是指以非法占有为目的，用虚构事实或者隐瞒真相的方法，骗取数额较大的公私财物的行为。本案中，被告人张某利用虚假的身份证从银行骗走人民币 1万元，符合诈骗罪的构成要件，成立诈骗罪。 行为人张某犯侵占罪、盗窃罪和诈骗罪，根据刑法的规定，应当数罪并罚。 (2)根据刑法的规定，侵占罪是告诉的才处理。如果被害人张浩要求司法机关不追究张某的刑事责任，那么作
30、为法官可以根据法律的规定，不追究张某侵占罪的刑事责任。 根据有关司法解释，偷拿自己家的财物或者近亲属的财物，一般可不按犯罪处理；对确有追究刑事责任必要的，处罚时也应与在社会上作案的有所区别。本案中，被告人张某盗窃的财物数额较大，确有追究刑事责任的必要，但是在量刑时可以就盗窃罪适当从轻处罚。同时对于诈骗罪也可以参照盗窃罪的规定，适当从轻处罚。24.被告人：汤甲，男，26 岁，因为犯盗窃罪被判处有期徒刑 2年，2002 年 3月 4日刑满释放；汤乙，男，29岁。 2004年 4月 4日下午，被告人汤甲、汤乙两兄弟开手扶拖拉机去某村运输氟石，因故未运成。归途路经周庄村时，被告人汤甲见该村口公路旁堆有
31、氟石，即示意停车，提出“不能空手开回去，把这里的矿石运点回去”，得到被告人汤乙的同意并一同盗装氟石 2.3吨，计价值 1500元。当两被告人刚准备将氟石运走时，被周庄村民李某、张某、叶某等发现而上前制止。汤乙弃车逃跑。李某等人要汤甲将所盗氟石卸下。汤甲非但置之不理，而且用拳头和拖拉机手摇柄等工具，对李某、张某、叶某进行殴打，致李某颈部、腰部，张某头部、脚部多处损伤，叶某颅骨骨折，经鉴定为重伤。后汤甲被随后赶到的周庄村民制服并扭送到派出所。 问：(1)本案如何定罪? (2)犯罪的停止形态是什么? (3)本案如何量刑? （分数：15.00）_正确答案：()解析：(1)盗窃罪是指以非法占有为目的秘密
32、窃取他人财物，数额较大的行为。本案中被告人汤甲与汤乙共同秘密窃取了他人财物，是盗窃罪的共同犯罪。 根据刑法的规定，犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，依照抢劫罪定罪处罚。本案中，被告人汤甲在实施盗窃财物的过程中，为了窝藏赃物而当场使用暴力，其行为已构成抢劫罪。而被告人汤乙已经逃离现场，其行为没有转化为抢劫罪。 (2)犯罪未遂，是指行为人已经着手实施具体犯罪构成的实行行为，由于其意志以外的原因而未能完成犯罪的一种犯罪停止形态。在本案中，被告人汤甲和汤乙在实施盗窃行为的过程中，因被他人发现而没有得逞，属于盗窃未遂。 根据有关司法解释，在实施抢劫行
33、为的过程中，即使没有获取财物，但是造成被害人轻伤以上的危害后果的，应当认定为抢劫既遂。本案中，被告人汤甲在实施抢劫行为过程中造成他人重伤，所以属于抢劫既遂。(3)根据刑法的规定，抢劫致人重伤的属于抢劫罪的加重构成，所以对于汤甲应当判处有期徒刑 10年以上刑罚。 根据刑法的规定，对于犯罪未遂的，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚，所以对于汤乙可以从轻或者减轻处罚。 根据刑法的规定，累犯是指被判处有期徒刑以上刑罚并在刑罚执行完毕或者赦免以后 5 年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的犯罪分子。本案中，被告人汤甲在刑罚执行完毕 5年之内又故意犯罪，系累犯，应当从重处罚。四、论述题(总题数：2，分数：40
34、.00)25.简论清末修律的特点和历史意义。 （分数：20.00）_正确答案：()解析：(1)清末修律的主要特点是：1)在立法指导思想上，清末修律自始至终贯穿着“仿效外国资本主义法律形式，固守中国封建法制传统”的方针。清政府迫于激变的时局，不得不“改弦更张”、“参酌各国法律”进行变法修律，但在根本问题上又坚持修律应“不戾乎中国数千年相传之礼教民情”。因此，借用西方近现代法律制度的形式，坚持中国固有的封建制度的内容，即成为清朝统治者变法修律的基本宗旨。2)在内容上，清末修订的法律表现出封建专制主义传统和西方资本主义法学最新成果的混合。一方面，清末修律坚持君主专制体制及封建伦理纲常“不可率行改变”
35、，在新修新订的法律中继续保持肯定和维护专制统治的传统；另一方面，又标榜“吸收世界各国大同之良规、兼采近世最新之学说”，大量引用西方法律理论、原则、制度和法律术语，使得保守落后的封建内容与先进的近现代法律形式同时显现在这些新的法律法规之中。3)在法典编纂形式上，清末修律改变了中国传统的“诸法合体”的形式，明确了实体法之间、实体法与程序法之间的差别与不同，分别制定、颁行或起草了有关宪法、刑法、民法、商法、诉讼法、法院组织法等法典或法规，形成了近代法律体系的雏形。4)清末修律是清王朝为维护其摇摇欲坠的统治，在保持君主专制政体的前提下进行的，因而既不能反映人民群众的要求和愿望，也没有真正的民主形式。
36、(2)清末修律活动虽然在主观上讲是一种被动的、被迫进行的立法活动，修律本身也存在着根本的缺陷和局限性，但在客观上也产生了显著的影响，在中国近代法制发展史上占有重要地位。首先，清末修律导致中华法系走向解体。随着修律过程中一系列新的法典、法规的出现，不仅传统的“诸法合体”的形式已被抛弃，而且中华法系“依伦理而轻重其刑”的特点也受到了极大的冲击。其次，清末修律为中国法律的近代化奠定了基础。通过清末大规模的立法，参照西方资产阶级法律建立起来的一整套法律制度和司法体制，对后世特别是北洋政府和南京国民党政府法律制度的形成与发展提供了条件。再次，清末修律在一定程度上引进和传播了西方近现代的法律学说和法律制度
37、。清末修律在中国历史上第一次全面而系统地向国内介绍和传播了西方法律学说和资本主义法律制度，使得近现代法律知识在中国得到一定程度的普及，从而促进形成了一部分中国人的法治观念。最后，清末修律在客观上有助于推动中国资本主义经济的发展和法学教育的近代化。26.被告人刘某，女，30 岁，个体工商户。自从 2002年 1月起，刘某雇用 50余名工人生产劣质食用油，至 6月底被工商行政机关、公安机关查禁时，已生产劣质食用油 10000余桶。该批劣质食用油上均假冒注册商标“鲁花牌”，属于假冒商标“情节特别严重”。但由于事先与买主约好一次性提货，该批劣质油均在仓库保存，尚未销售。刘某供述其生产的食用油出售价格为
38、 18元/桶，货值金额达 18万元。 问题 本案应当如何处理? （分数：20.00）_正确答案：()解析：(1)根据刑法的规定，生产、销售伪劣产品罪是指生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额达 5万元以上的行为。本案中被告人刘某生产劣质食用油，价值 18万元，符合生产、销售伪劣产品罪的构成要件，成立生产、销售伪劣产品罪。但是由于没有销售，其犯罪没有得逞，所以是生产、销售伪劣产品罪的未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 (2)根据刑法的规定，假冒注册商标罪是指违反国家商标管理法规，未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的行为。本案中，被告人刘某在食用油上假冒“鲁花牌”注册商标，符合假冒注册商标罪的构成要件，成立假冒注册商标罪。 (3)根据刑法理论，想象竞合犯是指行为人基于一个犯罪意图所支配的数个不同的罪过，实施一个危害行为，而触犯两个以上异种罪名的犯罪形态。本案中，刘某的一个行为既触犯了生产、销售伪劣产品罪，又触犯了假冒注册商标罪，是想象竞合犯，应当从一重处断。
