1、法律硕士（专业基础课）-试卷 6 及答案解析(总分：58.00，做题时间：90 分钟)一、刑法学(总题数：15，分数：30.00)1.刑法学本部分共 30 小题，满分。（分数：2.00）_2.单项选择题第 1-20 小题。下列每题给出的四个选项中，只有一个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项的字母涂黑。（分数：2.00）_3.根据刑法，依法受过刑事处罚的人，在入伍、就业的时候，应当如实向有关单位报告自己曾受过刑事处罚，不得隐瞒。下列哪种人可以免除报告义务?( )（分数：2.00）A.审判的时候不满 18 周岁被判处 3 年有期徒刑以下刑罚的人B.犯罪的时候不满 18 周岁被判处 3 年有
2、期徒刑以下刑罚的人C.审判的时候不满 18 周岁被判处 5 年有期徒刑以下刑罚的人D.犯罪的时候不满 18 周岁被判处 5 年有期徒刑以下刑罚的人仿真题自测答案与解析4.章某和李某合谋盗窃一仓库，由章某先配制一把“。万能钥匙”。章某将钥匙交给李某以后，约定当晚在仓库门口见面后行窃。晚上，章某因害怕事发后受处罚，未到仓库门口与李某会合。李某到仓库门口后，见章某久久没到，就自己实施盗窃行为，在盗窃过程中被抓获。对于章某的行为定性准确的是( )。（分数：2.00）A.不构成犯罪B.构成盗窃罪，但属于犯罪中止C.构成盗窃罪，但属于犯罪未遂D.构成盗窃罪，但属于犯罪预备5.下列有关主犯、从犯、胁从犯的说
3、法，哪个是正确的?( )（分数：2.00）A.胁从犯是指被胁迫、被诱骗参加犯罪的人B.对于主犯，应当从重或者加重处罚C.在共同犯罪中不可能只有从犯而没有主犯D.对于从犯，应当比照主犯从轻、减轻或者免除处罚6.孙某纠集李某等 5 人组成“天龙会”，自封为“大天龙”，要求李某等人“发挥主观能动性为天龙会创收”。李某等人在 3 个月内抢劫 6 次，杀死 1 人。重伤 3 人，劫得财物若干。上述犯罪行为孙某有的知道，有的不知道，其中参与抢劫 1 次。对孙某应如何处理?( )（分数：2.00）A.对其知道的犯罪行为承担刑事责任B.对其参与的犯罪行为承担刑事责任C.对其指挥的犯罪行为承担刑事责任D.对全部
4、犯罪行为承担刑事责任7.乙基于杀人的意图对他人实施暴力。见被害人流血不止而心生怜悯，将其送到医院，被害人经治疗后仍鉴定为重伤。对乙应当如何处理?( )（分数：2.00）A.应当免除处罚B.可以免除处罚C.应当减轻处罚D.可以减轻处罚8.宋某持三角刮刀抢劫王某财物，王某夺下宋某的三角刮刀，并将宋某推倒在水泥地上，使宋某头部着地，当即昏迷。王某随后持三角刮刀将宋某杀死。 王某的行为属于( )。（分数：2.00）A.规定，王某将抢劫犯杀死。属于正当防卫B.王某的行为属于防卫过当C.王某前面的行为是正当防卫，后面的行为是防卫过当D.王某前面的行为是正当防卫，后面的行为是故意杀人9.盗窃后为掩盖罪行而故
5、意毁坏公私财物的，属于( )。（分数：2.00）A.吸收犯B.牵连犯C.想象竞合犯D.数罪并罚的情形10.2000 年 5 月，陈某(17 岁)强奸妇女并致使受害人死亡。2001 年 10 月，法院对此案件进行了审理，对陈某最高可以判处( )。（分数：2.00）A.死刑立即执行B.死刑缓期 2 年执行C.无期徒刑D.有期徒刑 15 年11.吴某被判处死刑缓期 2 年执行，在 2 年考验期内，吴某经常违反监规，拒绝教育改造，没有悔改表现，但没有犯新罪。2 年过后，对吴某应当如何处理?( )（分数：2.00）A.报请最高人民法院核准执行死刑B.减为 15 年有期徒刑C.减为无期徒刑D.延长考验期限
6、12.刘某因犯罪被判处有期徒刑 5 年，剥夺政治权利 2 年。刘某自 1997 年 7 月 20 日起被羁押，判决自1998 年 1 月 20 日起生效。若刘某未获得减刑，其剥夺政治权利应当在( )内被剥夺。（分数：2.00）A.2003 年 1 月 20 日至 2004 年 1 月 19 日B.2000 年 1 月 20 日至 2004 年 7 月 19 日C.2002 年 7 月 30 日至 2004 年 7 月 19 日D.1998 年 1 月 20 日至 2004 年 7 月 19 日13.以下哪个被告人构成累犯?( )（分数：2.00）A.某甲犯盗窃罪被判有期徒刑 7 年，刑罚执行
7、6 年后又犯故意杀人罪B.某乙犯间谍罪被判剥夺政治权利，刑罚执行完毕后第 2 年又犯抢劫罪C.某丙犯医疗事故罪被判有期徒刑，刑罚执行完毕后第 3 年又犯强奸罪D.某丁犯故意伤害罪被判有期徒刑 10 年，执行 6 年后获得假释，假释后的第 7 年又犯绑架罪14.对于自首、犯罪较轻的犯罪分子，( )。（分数：2.00）A.可以免除处罚B.应当免除处罚C.不认为是犯罪D.应当减轻处罚15.刑法规定，适用“可以减轻或者免除处罚”的法定情节有( )。（分数：2.00）A.尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人犯罪B.有重大立功表现C.被胁迫参加犯罪D.正当防卫明显超过必要限度造成重大损害二、民法
8、学(总题数：14，分数：28.00)16.单项选择题第 31-50 小题。下列每题给出的四个选项中，只有一个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项的字母涂黑。（分数：2.00）_17.二人互负债务时，各以其债权充当债务之清偿，而使其债务与对方的债务在对等额内相互消灭，这是指( )。（分数：2.00）A.债的解除B.债的抵销C.债的提存D.债的混同18.某甲向银行取款时，银行工作人员因点钞失误多付给 1 万元。甲以这 1 万元作本钱经商，获纯利润3000 元。1 个月后银行发现了多付款的事实，要求甲退回，甲不同意。下列有关该案的哪一表述是正确的?( )（分数：2.00）A.甲无须返还，因系银
9、行自身失误所致B.甲应返还银行多付的 1 万元C.甲应返还银行多付的 l 万元，同时还应返还 1 个月的利息D.甲应返还银行多付的 1 万元，同时还应返还 1 个月的利息及 3000 元利润19.甲见乙拉车上坡非常吃力，主动在车后帮乙推车。乙因受力肩上的皮带松动，致车后滑撞伤甲，花去医药费 500 元。甲是否有权请求乙支付该医药费?( )（分数：2.00）A.有权，因为乙侵犯甲的人身权B.有权，因为本案构成无因管理C.有权，因为本案构成不当得利D.无权，因为本案属于意外事故20.北京碧溪公司与上海浦东公司订立了一份书面合同，碧溪公司签字、盖章后邮寄给浦东公司签字、盖章。该合同于何时成立?( )
10、（分数：2.00）A.自碧溪公司与浦东公司口头协商一致并签订备忘录时成立B.自碧溪公司签字、盖章时成立C.自碧溪公司将签字、盖章的合同交付邮寄时成立D.自浦东公司签字、盖章时成立21.杨某 15 周岁，智力超常，是大学三年级学生。杨某因有某项发明而与刘某达成转让该发明的协议。该转让协议的效力如何?( )（分数：2.00）A.该转让协议有效B.该转让协议效力未定C.该转让协议无效D.该转让协议可撤销22.甲、乙双方互负债务，没有先后履行顺序。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求，一方在对方履行债务不符合约定时有权拒绝其相应的履行要求。这在我国合同法理论上称做( )（分数：2.00）A.先履行抗辩
11、权B.先诉抗辩权C.同时履行抗辩权D.不安抗辩权23.甲、乙签订了一份总价金为 5 万元的购货合同，约定如任何一方违约须向对方支付 5000 元的违约金，同时甲依约定向乙支付定金 2000 元。如果乙未履行合同，甲依照法律如何主张可以达到利益最大化?( )（分数：2.00）A.请求乙双倍返还定金 4000 元B.请求乙双倍返还定金 4000 元，同时请求乙支付违约金 5000 元C.请求乙支付违约金 5000 元，同时请求返还支付的定金 2000 元D.请求乙支付违约金 5000 元24.法律没有规定、当事人没有约定的情形下，买卖合同标的物毁损、灭失的风险的转移时间是( )。（分数：2.00）
12、A.标的物交付时B.买方付清全部货款时C.合同生效时D.合同成立时 1825.依据我国著作权法的规定，下列智力创作成果中不属于著作权法保护的作品的是( )。（分数：2.00）A.人民法院的判决书B.民间文学艺术作品C.口述作品D.计算机软件26.在下列哪种情形中录音制作者一般可以不经著作权人许可?( )（分数：2.00）A.使用他人作品制作录音录像制品B.使用改编、翻译、注释、整理已有作品而产生的作品C.使用他人已经合法录制为录音制品的电影作品制作录音制品D.使用他人已经合法录制为录音制品的音乐作品制作录音制品27.某公司仅生产彩色电视机，但其注册商标“熊猫”不仅作为彩电的商标，还注册为所有电
13、子产品的商标。根据我国商标法的规定，其“熊猫”商标构成( )。（分数：2.00）A.证明商标B.联合商标C.防御商标D.集体商标28.甲于 1999 年 3 月 1 日开始使用“建华”牌商标，乙于同年 4 月 1 日开始使用相同的商标。甲、乙均于2000 年 5 月 1 日向商标局寄出注册“建华”商标的申请文件，但甲的申请文件于 5 月 8 日寄至，乙的文件于 5 月 5 日寄至。商标局应初步审定公告谁的申请?( )（分数：2.00）A.同时公告，因甲、乙申请日期相同B.公告乙的申请，因乙申请在先C.公告甲的申请，虽然甲、乙同时申请，但甲使用在先D.由商标局自由裁定29.合同约定著作权由法人或
14、者其他组织享有的职务作品，其署名权( )。（分数：2.00）A.由作者享有B.由法人或者其他组织享有C.经法人或者其他组织同意，由作者享有D.由作者和法人或者其他组织共同享有法律硕士（专业基础课）-试卷 6 答案解析(总分：58.00，做题时间：90 分钟)一、刑法学(总题数：15，分数：30.00)1.刑法学本部分共 30 小题，满分。（分数：2.00）_解析：2.单项选择题第 1-20 小题。下列每题给出的四个选项中，只有一个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项的字母涂黑。（分数：2.00）_解析：3.根据刑法，依法受过刑事处罚的人，在入伍、就业的时候，应当如实向有关单位报告自己曾受
15、过刑事处罚，不得隐瞒。下列哪种人可以免除报告义务?( )（分数：2.00）A.审判的时候不满 18 周岁被判处 3 年有期徒刑以下刑罚的人B.犯罪的时候不满 18 周岁被判处 3 年有期徒刑以下刑罚的人C.审判的时候不满 18 周岁被判处 5 年有期徒刑以下刑罚的人D.犯罪的时候不满 18 周岁被判处 5 年有期徒刑以下刑罚的人仿真题自测答案与解析 解析：解析：刑法第 100 条规定，依法受过刑事处罚的人，在入伍、就业的时候，应当如实向有关单位报告自己曾受过刑事处罚，不得隐瞒。犯罪的时候不满 18 周岁被判处 5 年有期徒刑以下刑罚的人，免除前款规定的报告义务。据此，D 项正确。4.章某和李某
16、合谋盗窃一仓库，由章某先配制一把“。万能钥匙”。章某将钥匙交给李某以后，约定当晚在仓库门口见面后行窃。晚上，章某因害怕事发后受处罚，未到仓库门口与李某会合。李某到仓库门口后，见章某久久没到，就自己实施盗窃行为，在盗窃过程中被抓获。对于章某的行为定性准确的是( )。（分数：2.00）A.不构成犯罪B.构成盗窃罪，但属于犯罪中止C.构成盗窃罪，但属于犯罪未遂 D.构成盗窃罪，但属于犯罪预备解析：解析：章某与李某合谋实施盗窃，有共同的犯罪故意，且章某配制“万能钥匙”的行为即为犯罪准备工具的行为，属于犯罪预备。虽然章某因害怕受惩罚而没有参与实行行为，但是已与李某构成预备阶段和实行阶段的共同犯罪。对于共
17、同犯罪的处罚原则是部分及于全部，李某的行为已构成未遂，对章某和李某二人都应以未遂论处。所以本题应选 C 项。35.下列有关主犯、从犯、胁从犯的说法，哪个是正确的?( )（分数：2.00）A.胁从犯是指被胁迫、被诱骗参加犯罪的人B.对于主犯，应当从重或者加重处罚C.在共同犯罪中不可能只有从犯而没有主犯 D.对于从犯，应当比照主犯从轻、减轻或者免除处罚解析：解析：胁从犯是指受胁迫参加犯罪的人而不包括受诱骗参加犯罪的人。所以选项 A 错误。根据刑法第 26 条的规定，对主犯并没有从重或者加重处罚的问题，而是按照有关的“全部犯罪”处罚。在共同犯罪中，从犯是与主犯相比较而划分的共犯人种类，没有主犯也就无
18、所谓从犯。因而选项 C 正确。刑法第 27 条第 2 款规定，对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。没有规定“比照主犯”。这里的“应当从轻、减轻处罚或者免除处罚”是指根据从犯在共同犯罪中所起的作用，直接依照法律规定，比照该共同犯罪行为所对应的法定刑从轻、减轻或者免除处罚。因而，选项 D 错误。6.孙某纠集李某等 5 人组成“天龙会”，自封为“大天龙”，要求李某等人“发挥主观能动性为天龙会创收”。李某等人在 3 个月内抢劫 6 次，杀死 1 人。重伤 3 人，劫得财物若干。上述犯罪行为孙某有的知道，有的不知道，其中参与抢劫 1 次。对孙某应如何处理?( )（分数：2.00）A.对其知道的犯罪
19、行为承担刑事责任B.对其参与的犯罪行为承担刑事责任C.对其指挥的犯罪行为承担刑事责任D.对全部犯罪行为承担刑事责任 解析：解析：根据刑法第 26 条第 2 款“三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团”的规定，孙某纠集李某等 5 人组成的“天龙会”应当属于犯罪集团。根据刑法第 97 条的规定，在犯罪集团中起组织、策划、指挥作用的犯罪分子是首要分子，也就是说，孙某系犯罪集团“天龙会”的首要分子。而根据刑法第 26 条第 3 款的规定，对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行进行处罚。所以，本题中 D 选项是正确的。7.乙基于杀人的意图对他人实施暴力。见被害人流血
20、不止而心生怜悯，将其送到医院，被害人经治疗后仍鉴定为重伤。对乙应当如何处理?( )（分数：2.00）A.应当免除处罚B.可以免除处罚C.应当减轻处罚 D.可以减轻处罚解析：解析：乙在杀人过程中心生怜悯，产生了悔意，自动停止了犯罪行为，并采取有效措施阻止了死亡结果的出现，因而属于故意杀人罪的中止。根据刑法的规定，对于中止犯，没有造成损害的，应当免除处罚；造成损害的，应当减轻处罚。由于仍对被害人造成重伤损害，因此应当减轻处罚。8.宋某持三角刮刀抢劫王某财物，王某夺下宋某的三角刮刀，并将宋某推倒在水泥地上，使宋某头部着地，当即昏迷。王某随后持三角刮刀将宋某杀死。 王某的行为属于( )。（分数：2.0
21、0）A.规定，王某将抢劫犯杀死。属于正当防卫B.王某的行为属于防卫过当C.王某前面的行为是正当防卫，后面的行为是防卫过当D.王某前面的行为是正当防卫，后面的行为是故意杀人 解析：解析：王某前面的行为属于正当防卫，应当说是没有问题的，但后面其将已经昏迷在地的宋某杀死则不具备防卫的前提，即对王某不存在任何现实侵害，应属于故意杀人的行为。防卫过当是指满足正当防卫的起因条件、时间条件、对象条件、主观条件，但明显超过必要限度且造成重大损害的防卫行为。王某将已经昏迷在地的宋某杀死，不具备防卫的起因条件，当然谈不上防卫过当了。9.盗窃后为掩盖罪行而故意毁坏公私财物的，属于( )。（分数：2.00）A.吸收犯
22、B.牵连犯C.想象竞合犯D.数罪并罚的情形 解析：解析：“为掩盖罪行”而故意毁坏公私财物，并非盗窃过程中造成财物毁损，因此不构成想象竞合犯或牵连犯，也谈不上吸收犯。选项 D 应选。10.2000 年 5 月，陈某(17 岁)强奸妇女并致使受害人死亡。2001 年 10 月，法院对此案件进行了审理，对陈某最高可以判处( )。（分数：2.00）A.死刑立即执行B.死刑缓期 2 年执行C.无期徒刑 D.有期徒刑 15 年解析：解析：根据刑法第 49 条的规定，犯罪的时候不满 18 周岁的人不适用死刑。时间点是“犯罪的时候”而非“审判的时候”。所以，选项 C 应选。11.吴某被判处死刑缓期 2 年执行
23、，在 2 年考验期内，吴某经常违反监规，拒绝教育改造，没有悔改表现，但没有犯新罪。2 年过后，对吴某应当如何处理?( )（分数：2.00）A.报请最高人民法院核准执行死刑B.减为 15 年有期徒刑C.减为无期徒刑 D.延长考验期限解析：解析：根据刑法第 50 条的规定，对判处死刑缓期执行的犯罪分子，如果没有故意犯罪，两年期满以后，即减为无期徒刑，至于其是否有悔改表现，不在考虑之列。12.刘某因犯罪被判处有期徒刑 5 年，剥夺政治权利 2 年。刘某自 1997 年 7 月 20 日起被羁押，判决自1998 年 1 月 20 日起生效。若刘某未获得减刑，其剥夺政治权利应当在( )内被剥夺。（分数：
24、2.00）A.2003 年 1 月 20 日至 2004 年 1 月 19 日B.2000 年 1 月 20 日至 2004 年 7 月 19 日C.2002 年 7 月 30 日至 2004 年 7 月 19 日D.1998 年 1 月 20 日至 2004 年 7 月 19 日 解析：解析：有期徒刑的刑期自判决之日起计算，所以刘某的主刑执行期间应从 1998 年 1 月 20 日起，至2003 年 1 月 19 日止。判决生效之前被羁押，羁押 1 日折抵刑期 1 日，所以到 2002 年 7 月 19 日刘某的主刑就执行完毕。附加剥夺政治权利 2 年，在有期徒刑执行期问当然不享有政治权利。
25、附加的剥夺政治权利刑期应从有期徒刑执行完毕之日起计算，即 2002 年 7 月 19 日到 2004 年 7 月 19 日。所以从 1998 年 1 月20 日到 2004 年 7 月 19 日刘某都被依法剥夺政治权利。13.以下哪个被告人构成累犯?( )（分数：2.00）A.某甲犯盗窃罪被判有期徒刑 7 年，刑罚执行 6 年后又犯故意杀人罪B.某乙犯间谍罪被判剥夺政治权利，刑罚执行完毕后第 2 年又犯抢劫罪C.某丙犯医疗事故罪被判有期徒刑，刑罚执行完毕后第 3 年又犯强奸罪D.某丁犯故意伤害罪被判有期徒刑 10 年，执行 6 年后获得假释，假释后的第 7 年又犯绑架罪 解析：解析：选项 A，
26、故意杀人罪发生在刑罚执行过程中，因此不构成累犯；累犯要求后罪必须在前罪的刑罚执行完毕或者赦免后。选项 B，前罪属于危害国家安全罪，后罪不属于危害国家安全罪，因此不成立特别累犯；一般累犯的刑度要求有期徒刑以上，但选项 B 的前罪没有达到有期徒刑以上，因此也不成立一般累犯。累犯要求前后罪都是故意犯罪，但选项 C 的前罪是过失犯罪，因此也不构成累犯。某丁犯故意伤害罪被判处 lO 年有期徒刑，执行 6 年后获得假释，意味着假释期为 4 年，假释后的第 7 年又犯绑架罪，意味着某丁是在假释期满后的第 3 年又犯绑架罪。因而，某丁构成累犯。注意：对于被假释的犯罪分子，累犯的后罪应从假释期满之日起算。14.
27、对于自首、犯罪较轻的犯罪分子，( )。（分数：2.00）A.可以免除处罚 B.应当免除处罚C.不认为是犯罪D.应当减轻处罚解析：解析：刑法第 67 条第 1 款规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。据此，选项 A 应选。15.刑法规定，适用“可以减轻或者免除处罚”的法定情节有( )。（分数：2.00）A.尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人犯罪B.有重大立功表现 C.被胁迫参加犯罪D.正当防卫明显超过必要限度造成重大损害解析：解析：选项 A 属于“可以从轻或者减轻处罚”的情节；选项 C、D 属于“应当减轻或者免除处罚”的情节。二、民法学(总题
28、数：14，分数：28.00)16.单项选择题第 31-50 小题。下列每题给出的四个选项中，只有一个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项的字母涂黑。（分数：2.00）_解析：17.二人互负债务时，各以其债权充当债务之清偿，而使其债务与对方的债务在对等额内相互消灭，这是指( )。（分数：2.00）A.债的解除B.债的抵销 C.债的提存D.债的混同解析：解析：本题直接考查定义，难度不大。18.某甲向银行取款时，银行工作人员因点钞失误多付给 1 万元。甲以这 1 万元作本钱经商，获纯利润3000 元。1 个月后银行发现了多付款的事实，要求甲退回，甲不同意。下列有关该案的哪一表述是正确的?( )
29、（分数：2.00）A.甲无须返还，因系银行自身失误所致B.甲应返还银行多付的 1 万元C.甲应返还银行多付的 l 万元，同时还应返还 1 个月的利息 D.甲应返还银行多付的 1 万元，同时还应返还 1 个月的利息及 3000 元利润解析：解析：某甲获得 1 万元。致银行受损，但没有合法根据，因此构成不当得利。某甲明知银行多付，属于恶意，因此应当依法返还 1 万元及 1 个月的利息。至于 3000 元的利润，某甲取得该利润没有合法依据，银行取得也没有合法依据，因此依法应当收缴。对此，民通意见第 131 条规定，返还的不当利益，应当包括原物和原物所生的孳息。利用不当得利所取得的其他利益，扣除劳务管
30、理费用后，应当予以收缴。19.甲见乙拉车上坡非常吃力，主动在车后帮乙推车。乙因受力肩上的皮带松动，致车后滑撞伤甲，花去医药费 500 元。甲是否有权请求乙支付该医药费?( )（分数：2.00）A.有权，因为乙侵犯甲的人身权B.有权，因为本案构成无因管理 C.有权，因为本案构成不当得利D.无权，因为本案属于意外事故解析：解析：民法通则第 93 条规定，没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损失进行管理或者服务的，有权要求受益人偿付由此而支付的必要费用。据此，甲的行为构成无因管理，因此甲有权要求乙支付医疗费。乙因受力肩上的皮带松动，致车后滑撞伤甲，属于意外事故，当然谈不上侵权。故排除选项 A。
31、最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第 14 条第 1 款规定，帮工人因帮工活动遭受人身损害的，被帮工人应当承担赔偿责任。被帮工人明确拒绝帮工的，不承担赔偿责任；但可以在受益范围内予以适当补偿。该款规定也肯定了乙赔偿责任的存在。20.北京碧溪公司与上海浦东公司订立了一份书面合同，碧溪公司签字、盖章后邮寄给浦东公司签字、盖章。该合同于何时成立?( )（分数：2.00）A.自碧溪公司与浦东公司口头协商一致并签订备忘录时成立B.自碧溪公司签字、盖章时成立C.自碧溪公司将签字、盖章的合同交付邮寄时成立D.自浦东公司签字、盖章时成立 解析：解析：根据合同法第 32 条的规定，采用合
32、同书形式订立的合同自双方当事人签字或者盖章时合同成立。本题中，碧溪公司首先签章，浦东公司然后才签章，所以应该自双方都签章的那一刻合同成立，即浦东公司签章之时合同成立。21.杨某 15 周岁，智力超常，是大学三年级学生。杨某因有某项发明而与刘某达成转让该发明的协议。该转让协议的效力如何?( )（分数：2.00）A.该转让协议有效B.该转让协议效力未定 C.该转让协议无效D.该转让协议可撤销解析：解析：合同法第 47 条规定，限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效，但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。民通意见第 3 条规定
33、，10 周岁以上的未成年人进行的民事活动是否与其年龄、智力状况相适应，可以从行为与本人生活相关联的程度、本人的智力能否理解其行为，并预见相应的行为后果，以及行为标的数额等方面认定。在本题中，签订转让发明协议不属于限制民事行为能力人不能独立实施的法律行为，因此属于效力待定的合同。应当选择 B。22.甲、乙双方互负债务，没有先后履行顺序。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求，一方在对方履行债务不符合约定时有权拒绝其相应的履行要求。这在我国合同法理论上称做( )（分数：2.00）A.先履行抗辩权B.先诉抗辩权C.同时履行抗辩权 D.不安抗辩权解析：解析：题干中明确“没有先后履行顺序”，当然排除选项
34、A、D，因为先履行抗辩权和不安抗辩权均存在于“有先后履行顺序”的双务合同中。先诉抗辩权又称检索抗辩权，是指一般保证人在债权人未就主债务人的财产依法强制执行而无效果前，对于债权人可拒绝清偿的权利。23.甲、乙签订了一份总价金为 5 万元的购货合同，约定如任何一方违约须向对方支付 5000 元的违约金，同时甲依约定向乙支付定金 2000 元。如果乙未履行合同，甲依照法律如何主张可以达到利益最大化?( )（分数：2.00）A.请求乙双倍返还定金 4000 元B.请求乙双倍返还定金 4000 元，同时请求乙支付违约金 5000 元C.请求乙支付违约金 5000 元，同时请求返还支付的定金 2000 元
35、 D.请求乙支付违约金 5000 元解析：解析：根据合同法第 116 条的规定，甲只能选择适用违约金或者定金条款，不能既要求乙支付违约金，又适用定金罚则，要求乙双倍返还定金。据此，排除选项 B。如果甲选择适用违约金条款，甲仍有权要求乙返还甲支付给乙的定金 2000 元。据此，排除选项 D。就选项 A 与选项 C 的利益相比，很明显选项 C 应选。24.法律没有规定、当事人没有约定的情形下，买卖合同标的物毁损、灭失的风险的转移时间是( )。（分数：2.00）A.标的物交付时 B.买方付清全部货款时C.合同生效时D.合同成立时 18解析：解析：合同法第 142 条规定，标的物毁损、灭失的风险，在标
36、的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。据此，选项 A 应选。25.依据我国著作权法的规定，下列智力创作成果中不属于著作权法保护的作品的是( )。（分数：2.00）A.人民法院的判决书 B.民间文学艺术作品C.口述作品D.计算机软件解析：解析：选项 A 属于具有司法性质的文件，根据著作权法第 5 条的规定不受著作权法的保护。26.在下列哪种情形中录音制作者一般可以不经著作权人许可?( )（分数：2.00）A.使用他人作品制作录音录像制品B.使用改编、翻译、注释、整理已有作品而产生的作品C.使用他人已经合法录制为录音制品的电影作品制作录音制品D.使
37、用他人已经合法录制为录音制品的音乐作品制作录音制品 解析：解析：著作权法第 39 条第 3 款规定，录音制作者使用他人已经合法录制为录音制品的音乐作品制作录音制品，可以不经著作权人许可，但应当按照规定支付报酬；著作权人声明不许使用的不得使用。据此，选项 D 应选。至于选项 A、B、C，均须取得有关著作权人的许可。27.某公司仅生产彩色电视机，但其注册商标“熊猫”不仅作为彩电的商标，还注册为所有电子产品的商标。根据我国商标法的规定，其“熊猫”商标构成( )。（分数：2.00）A.证明商标B.联合商标C.防御商标 D.集体商标解析：解析：“熊猫”商标注册为所有电子产品的商标，而不限于其生产的彩电，
38、很明显是为防御别人抢注。28.甲于 1999 年 3 月 1 日开始使用“建华”牌商标，乙于同年 4 月 1 日开始使用相同的商标。甲、乙均于2000 年 5 月 1 日向商标局寄出注册“建华”商标的申请文件，但甲的申请文件于 5 月 8 日寄至，乙的文件于 5 月 5 日寄至。商标局应初步审定公告谁的申请?( )（分数：2.00）A.同时公告，因甲、乙申请日期相同B.公告乙的申请，因乙申请在先 C.公告甲的申请，虽然甲、乙同时申请，但甲使用在先D.由商标局自由裁定解析：解析：商标注册首先采用申请在先原则。根据商标法实施条例第 18 条的规定，商标注册的申请日期以商标局收到申请文件的日期为准。据此，乙的申请日期先于甲的申请日期。据此，选项 B 应选。29.合同约定著作权由法人或者其他组织享有的职务作品，其署名权( )。（分数：2.00）A.由作者享有 B.由法人或者其他组织享有C.经法人或者其他组织同意，由作者享有D.由作者和法人或者其他组织共同享有解析：解析：根据著作权法第 16 条的规定，不管何种情形，职务作品的署名权均由作者享有。职务作品并不等同于单位作品。单位作品是指由法人或者其他组织主持，代表法人或者其他组织意志创作，并由法人或者其他组织承担责任的作品。单位作品的署名权归单位享有。
