1、法律硕士（专业基础课）-试卷 37 及答案解析(总分：120.00，做题时间：90 分钟)一、刑法学(总题数：37，分数：60.00)1.刑法学本部分共 30 小题，满分。_2.单项选择题第 1-20 小题。下列每题给出的四个选项中，只有一个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项的字母涂黑。_3.下列犯罪分子中,不能适用死刑的是( )。（分数：2.00）A.犯罪时不满 18 周岁的人B.犯罪时不满 20 周岁的人C.犯罪时怀孕的妇女D.审判时不满 20 周岁的人4.甲以勒索财物为目的,绑架了乙。在获取赎金后,为防罪迹败露,便杀害乙以灭口。甲的行为( )。（分数：2.00）A.构成绑架罪一罪
2、B.构成故意杀人罪一罪C.构成绑架罪和故意杀人罪二罪D.构成非法拘禁罪、敲诈勒索罪和故意杀人罪三罪5.某甲盗窃已经盖好印鉴的空白支票后,冒称支票单位的职工,向商店骗购大量货物。某甲应定( )。（分数：2.00）A.盗窃罪B.诈骗罪C.盗窃罪和诈骗罪D.招摇撞骗罪6.甲因男友乙不忠而生恨意,决定杀乙。某日,甲把乙引到家中,将一瓶安眠药(50 片)掺入咖啡让乙喝下。乙在甲的床上昏睡,甲离家到附近一座山上打算自杀。甲在山上犹豫、徘徊了一昼夜,心生悔意,急忙回家,发现乙已经被人送往医院抢救,未死。甲大喜过望。对甲,( )。（分数：2.00）A.按既遂犯处罚B.可以比照既遂犯从轻、减轻或者免除处罚C.可
3、以比照既遂犯从轻或者减轻处罚D.应当免除处罚7.在下列说法中,正确的是( )。（分数：2.00）A.法律上的认识错误不影响犯罪故意的成立B.在间接故意犯罪中也存在着犯罪目的C.假想防卫属于防卫过当D.紧急避险中,被损害的利益不能大于避险的利益8.我国刑法规定,又聋又哑的人或者盲人犯罪,( )。（分数：2.00）A.可以从轻处罚B.可以从轻或者减轻处罚C.应当减轻或者免除处罚D.可以从轻、减轻或者免除处罚9.渎职罪的主体是特殊主体,必须是( )才能构成。（分数：2.00）A.国家工作人员B.国家公务员C.国家机关工作人员D.国家干部10.行贿人向公司、企业人员行贿,在被追诉前主动交代行贿行为的,
4、( )。（分数：2.00）A.应当从轻或者减轻处罚B.应当减轻或者免除处罚C.可以减轻或者免除处罚D.可以从轻或者减轻处罚11.误以人为兽加以杀伤的,属于( )。（分数：2.00）A.目标的认识错误B.手段的认识错误C.因果关系的认识错误D.行为误差12.某外资公司出纳郭某,利用管钱便利条件,将公司三十余万元流动资金加以侵吞,其行为构成( )。（分数：2.00）A.职务侵占罪B.贪污罪C.侵占罪D.盗窃罪13.甲于 1995 年 2 月因故意伤害罪被判处无期徒刑,1998 年 2 月,因在劳动改造中抗御自然灾害舍己救人有重大立功表现,甲被法院裁定减为有期徒刑 13 年。如无再次减刑,甲将在(
5、)年 2 月刑满释放。（分数：2.00）A.2010B.2011C.2008D.200714.甲为某村村民。一日,甲在村里的打谷场打完谷子后,顺手点燃了一支烟,并随手将尚未完全熄灭的火柴丢在地上。结果引起火灾,烧毁了同村数十家的谷子,并将躲在某草垛后睡觉的小孩乙烧死。某甲的行为构成( )。（分数：2.00）A.放火罪B.失火罪C.故意毁损公私财物罪D.过失致人死亡罪15.甲离婚后嫌才 3 个月的女儿乙累赘,某日将乙一个人留在家中,自己锁门外出。甲 5 天后回家,发现乙已死在摇篮中。法院判决甲构成故意杀人罪。甲属于( )。（分数：2.00）A.纯正的不作为犯B.不纯正的不作为犯C.纯正的作为犯D
6、.结果加重犯16.在刑法理论上,将引用刑法分则的其他条款来说明基本犯罪特征的罪状表达方式称作( )。（分数：2.00）A.简单罪状B.叙明罪状C.空白罪状D.引证罪状17.甲与他人通奸,意图杀害其妻以便能与他人结婚。甲在其妻的饭碗中放入数量较大的安眠药,但由于其不知安眠药已过期,而没有达到毒死其妻的目的。甲的行为属于( )。（分数：2.00）A.不构成犯罪B.犯罪中止C.犯罪未遂D.犯罪预备18.张某以请客为名,用酒将高某灌醉,然后扶着高某到一偏僻无人处,将高某的钱包(内有 5000 元人民币)拿走,张某的行为构成( )。（分数：2.00）A.诈骗罪B.盗窃罪C.抢劫罪D.侵占罪19.( )是
7、国家对犯罪人执行刑罚的权力。（分数：2.00）A.制刑权B.求刑权C.量刑权D.行刑权20.国家工作人员挪用救灾款物归个人使用的( )。（分数：2.00）A.以挪用特定款物罪从重处罚B.以挪用特定款物罪加重处罚C.以挪用公款罪从重处罚D.以挪用公款罪加重处罚21.刘某在倒卖假烟时被镇工商行政管理所查获,该所依法将刘某尚未卖出的假烟和运送假烟的汽车扣押。刘某当晚携带尖刀等工具翻墙进入该所院内,意图把被扣押的车夺回。因大门上锁无法将汽车开走,刘某便拿出斧头、手电直奔所长办公室劫夺大门钥匙。值班的副所长被惊醒,当即起身。刘持斧威胁:“别动,趴下,把脸蒙上”。该副所长趁机抓起被子照刘某捂去,刘某挥斧砍
8、去,砍破被子,并砍在办公桌上。副所长边与刘某搏斗边呼喊,刘某见势不好,下楼逃跑。刘某的行为构成( )。（分数：2.00）A.抢劫罪(未遂)B.抢夺罪(未遂)C.盗窃罪(未遂)D.不构成犯罪22.罗某驾车行驶,见一小孩突然横穿公路,罗见刹车已来不及了,便将方向盘打向人行道上,使人行道上停放的一辆汽车滚到路坎下面而严重损坏。罗的行为是( )。（分数：2.00）A.紧急避险B.正当防卫C.避险过当D.故意毁坏财物23.多项选择题第 21-25 小题。下列每题给出的四个选项中，至少有两个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项的字母涂黑。多选、少选或错选均不得分。_24.下列说法中,正确的有:( )
9、。（分数：2.00）A.司法工作人员索取贿赂而枉法裁判的,依照处罚较重的规定定罪处罚B.邮政工作人员私拆邮件而窃取财物的,依照盗窃罪定罪处罚C.在运送他人偷越国境过程中,以暴力、威胁方法抗拒检查的,构成妨害公务罪D.以暴力方法抗拒缉私的,以走私罪和妨害公务罪数罪并罚25.对我国的( )在领域外犯罪,则不分法定刑的轻重一律适用我国刑法,追究刑事责任。（分数：2.00）A.国家工作人员B.军人C.外交代表D.国有企业领导26.下列哪些情形属于重大立功表现?( )。（分数：2.00）A.检举揭发某犯罪分子贩卖海洛因 400 克的犯罪事实,经查证属实B.张三与李四犯故意杀人罪后,张三自动投案,并协助司
10、法机关抓获李四。经查,李四是该案主犯C.张三在同室关押的犯罪逃跑时,及时向看守所告发,制止逃脱D.张三检举李四盗窃财务数额较大的事实,经查证属实27.我国刑法所明文规定的刑法基本原则有( )。（分数：2.00）A.罪刑法定原则B.以事实为根据、以法律为准绳原则C.刑法面前人人平等原则D.罪责刑相适应原则28.各国刑法关于犯罪的概念,主要有哪些类型?（分数：2.00）A.犯罪的形式概念B.犯罪的实质概念C.犯罪的抽象概念D.犯罪的形式与实质相统一的概念29.简答题第 26-27 小题。请将答案写在答题纸指定位置上。_30.敲诈勒索罪与抢劫罪有哪些区别?（分数：2.00）_31.简述减刑的适用条件
11、。（分数：2.00）_32.辨析题第 28 小题。要求对命题进行判断并着重阐明理由。请将答案写在答题纸指定位置上。_33.请对“只要没有被法院实际判处刑罚的,就不认为是犯罪”进行辨析。（分数：2.00）_34.法条分析题第 29 小题。要求符合立法原意和刑法理论。请将答案写在答题纸指定位置上。_35.中华人民共和国刑法第 16 条规定:“行为在客观上虽然造成了损害结果,但是不是出于故意或者过失,而是由于不能抗拒或者不能预见的原因所引起的,不是犯罪。”试分析该条法律规定。（分数：2.00）_36.案例分析题第 30 小题。请将答案写在答题纸指定位置上。_37.甲因犯盗窃罪于 1998 年被判处有
12、期徒刑 2 年,2000 年 5 月刑满释放。2005 年 3 月 17 日晚上,甲潜入乙的家中,被发现后携所窃挎包一个(内有数码相机一部,物品价值人民币 1500 元)逃跑,乙紧追不舍,无奈之下甲将挎包扔到路边,乙见状将包捡回。甲见路边有一辆未熄火的摩托车(价值人民币 3500 元),车主丙正站在车旁吸烟,趁丙不备便骑上摩托车继续逃跑。同年 3 月 18 日丙在街上发现自己的摩托车和甲,谷将甲扭送到公安局,甲一拳将丙打伤,后经法医鉴定为轻伤。阅读分析上述案例后,请回答以下问题:(1)甲 2005年 3 月 17 日的行为构成何罪?简单说明理由。(2)甲 3 月 18 日的行为是否构成抢劫罪?
13、为什么?(3)甲的行为有哪些法定的量刑情节?该如何处罚?（分数：2.00）_二、民法学(总题数：36，分数：60.00)38.单项选择题第 31-50 小题。下列每题给出的四个选项中，只有一个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项的字母涂黑。_39.以下有关土地承包经营权的表述中正确的是( )。（分数：2.00）A.标的物只能是集体所有的土地B.土地承包经营期限为 30 年C.由发包人与承包人通过签订承包合同的方式设定D.承包人可以将土地出租或设定担保40.英美法系国家的隐名代理,大陆法系国家称为( )。（分数：2.00）A.直接代理B.间接代理C.未披露本人的代理D.披露本人的代理41.
14、买卖合同履行期限不明的,( )。（分数：2.00）A.双方必须重新约定履行期限B.应以卖方确定的期限为准C.应以买方确定的期限为准D.买卖双方可随时要求对方履行义务,但应给对方必要的准备时间42.因乘人之危而为的民事行为,撤销权属于( )。（分数：2.00）A.加害人B.受害人C.当事人双方D.任何人43.下列权利中不属于民事权利的是( )。（分数：2.00）A.婚姻自由权B.亲属扶养权C.作品修改权D.仲裁请求权44.下列物权中,属于用益物权的是( )。（分数：2.00）A.宅基地使用权B.抵押权C.留置权D.质权45.实用新型专利的保护范围,以什么为准?( )（分数：2.00）A.请求书B
15、.说明书C.权利要求书D.摘要46.以下关于物权的表述中正确的是( )。（分数：2.00）A.物权是支配权、相对权B.物权的客体是以物为内容的给付C.物权的设定采取法定主义D.物权的保护主要采取赔偿损失的方法47.下列不属于法人成立的条件是( )。（分数：2.00）A.有必要的财产或经费B.有自己的名称、组织机构和场所C.能够独立承担民事责任D.有上级主管部门的投资48.下列民事法律关系中,属于债的关系是( )。（分数：2.00）A.甲乙丙三人共有财产关系B.甲使用乙的土地通行关系C.甲向乙支付典价占有、使用乙的房屋关系D.甲向乙支付租金占有、使用乙的房屋关系49.我国对需要办理法人登记的社会
16、团体法人的设立实行( )。（分数：2.00）A.严格的准则主义B.特许主义C.强制设立主义D.行政许可主义50.我国商标注册的原则是( )。（分数：2.00）A.自愿注册原则B.强制注册原则C.自愿注册原则为主,强制注册为辅的原则D.强制注册原则为主,自愿注册为辅的原则51.在我国,形式意义上的民法仅指( )。（分数：2.00）A.中华人民共和国民法通则B.民事普通法C.民事单行法D.系统编撰的民法典52.最长诉讼时效可以适用( )的规定。（分数：2.00）A.中止B.中断C.延长D.中止、中断和延长53.个人合伙的财产属于( )。（分数：2.00）A.合伙人共有B.合伙人分别所有C.部分共有
17、,部分分别所有D.出资属于个人所有,经营积累的财产属于共同所有54.民事法律行为是合法行为,因此,民事法律行为的基本要素是( )。（分数：2.00）A.合法性B.行为人有行为能力C.意思表示D.行为人有意思能力55.下列特征中,属于物权主体特征的是( )。（分数：2.00）A.权利主体与义务主体都是特定的B.权利主体不特定,而义务主体是特定的C.权利主体与义务主体都是不特定的D.权利主体是特定的,而义务主体是不特定的56.民事法律关系可以分为哪两大类?( )（分数：2.00）A.人身关系和劳动关系B.财产关系和人身关系C.身份关系和人格关系D.劳动关系和身份关系57.下列各项中不属于物权自力救
18、济方法的是( )。（分数：2.00）A.权利人向侵害人行使物权请求权或债权请求权B.权利人进行正当防卫和紧急避险C.权利人通过诉讼程序请求人民法院对物权加以保护D.权利人对肇事车辆予以押收58.下列民事法律事实中为事件的是( )。（分数：2.00）A.期间的开始B.合同的签订C.合同的解除D.法人的设立59.多项选择题第 51-55 小题。下列每题给出的四个选项中，至少有两个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项的字母涂黑。多选、少选或错选均不得分。_60.根据合同法的规定,属于可撤销民事行为的是( )。（分数：2.00）A.重大误解B.显失公平C.恶意串通D.乘人之危61.根据我国合同法
19、的规定,无效的格式条款包括( )的条款。（分数：2.00）A.免除提供格式条款一方责任B.限制提供格式条款一方权利C.排除对方权利D.加重对方责任62.下列行为中属于民事法律行为的是( )。（分数：2.00）A.乙的牛丢失,甲对于该牛的拾得行为B.乙外出,甲自行对甲的房屋的管理行为C.甲乙结婚,到婚姻登记机关进行婚姻登记的行为D.甲乙签订房屋买卖合同的行为63.根据物权法的规定,采取登记对抗主义物权变动模式的物权有( )。（分数：2.00）A.土地承包经营权B.宅基地使用权C.动产抵押权D.地役权64.法人终止的原因有( )。（分数：2.00）A.依法被撤销B.自行解散C.依法被宣告破产D.因
20、其他原因解散65.简答题第 56-57 小题。请将答案写在答题纸指定位置上。_66.简述诉讼时效与取得时效的异同。（分数：2.00）_67.简述动产物权和不动产物权的区别。（分数：2.00）_68.辨析题第 58 小题。要求对命题进行判断并着重阐明理由。请将答案写在答题纸指定位置上。_69.某日,甲到乙处订做一套西装,手工费 300 元。甲取走西装后一直没有支付手工费。数周后,甲又到乙处干洗一件大衣。甲支付干洗费后,乙拒绝交付大衣,理由是因甲未支付西装手工费,现对大衣行使留置权。乙的主张能否成立?试运用民法原理并结合我国有关法律规定加以分析。（分数：2.00）_70.法条分析题第 59 小题。
21、要求符合立法原意和民法理论。请将答案写在答题纸指定位置上。_71.民法通则第 71 条规定:“财产所有权是指所有人依法对自己的财产享有占有、使用、收益和处分的权利。”试分析该条法律规定。（分数：2.00）_72.案例分析题第 60 小题。请将答案写在答题纸指定位置上。_73.甲、乙、丙、丁四个人。甲向乙借款 10 万元,将自己的家用电器作为抵押,并与乙订了抵押合同,但没有登记。之后,甲又向丙借款 10 万元,将已经抵押了的家用电器转移给丙占有作为质押。后来甲经营失利,无力偿债。其间,丙把家用电器损坏,交由丁修理,修理费用 2 万元,丙没有支付 2 万元修理费,丁留置该家用电器。问:(1)甲、乙
22、之间的抵押合同是否有效?为什么?(2)甲、丙之间签订的质权合同是否有效?为什么?(3)丁能否留置该家用电器?为什么?(4)乙、丙、丁之间如何就该家用电器受清偿?为什么?（分数：2.00）_法律硕士（专业基础课）-试卷 37 答案解析(总分：120.00，做题时间：90 分钟)一、刑法学(总题数：37，分数：60.00)1.刑法学本部分共 30 小题，满分。_解析：2.单项选择题第 1-20 小题。下列每题给出的四个选项中，只有一个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项的字母涂黑。_解析：3.下列犯罪分子中,不能适用死刑的是( )。（分数：2.00）A.犯罪时不满 18 周岁的人 B.犯罪时
23、不满 20 周岁的人C.犯罪时怀孕的妇女D.审判时不满 20 周岁的人解析：解析：刑法第 49 条规定,犯罪的时候不满 18 周岁的人和审判的时候怀孕的妇女,不适用死刑。因此,死刑的适用在犯罪主体上有两点限制:(1)犯罪的时候不满 18 周岁的人不适用死刑。所谓不适用死刑,是指不能判处死刑,而不是暂不执行死刑,待年满 18 周岁以后再执行。(2)审判的时候怀孕的妇女不适用死刑。对审判时怀孕的妇女不适用死刑,是指不能判处死刑,而不是暂不执行死刑,待分娩后再执行。另外,对怀孕的妇女不能适用死刑,也包括不能适用死缓。4.甲以勒索财物为目的,绑架了乙。在获取赎金后,为防罪迹败露,便杀害乙以灭口。甲的行
24、为( )。（分数：2.00）A.构成绑架罪一罪 B.构成故意杀人罪一罪C.构成绑架罪和故意杀人罪二罪D.构成非法拘禁罪、敲诈勒索罪和故意杀人罪三罪解析：解析：根据刑法第 239 条的规定,杀害被绑架人的,仍以绑架罪定罪处罚。掌握绑架罪应当注意,已满 14 周岁、不满 16 周岁的人杀害被绑架人是否应当承担刑事责任问题。由于刑法第 17 条第 2 款中没有列明绑架罪,理论上曾对此出现过不同观点,但是,2002 年 7 月 24 日全国人大常委会法工委关于已满 14 周岁不满 16 周岁的人承担刑事责任范围问题的答复意见指出,刑法第 17 条第 2 款规定的八种犯罪是具体的犯罪行为而不是具体罪名,
25、对于司法实践中出现的绑架人质后杀害被绑架人,拐卖妇女、儿童而故意造成被拐卖妇女、儿童重伤或死亡的行为,依据刑法是应当追究其刑事责任的。这是特别要求考生注意的。那么,罪名如何确定?根据 2003 年 4 月 18 日最高人民检察院关于相对刑事责任年龄的人承担刑事责任范围有关问题的答复,相对刑事责任年龄的人实施了刑法第 17 条第 2 款规定的行为,应当追究刑事责任的,其罪名应当根据所触犯的刑法分则具体条文认定。对于绑架后杀害被绑架人的,其罪名应认定为绑架罪。5.某甲盗窃已经盖好印鉴的空白支票后,冒称支票单位的职工,向商店骗购大量货物。某甲应定( )。（分数：2.00）A.盗窃罪 B.诈骗罪C.盗
26、窃罪和诈骗罪D.招摇撞骗罪解析：解析：向商店骗购货物是取得盗窃赃物的一种手段,不再单独定诈骗罪。6.甲因男友乙不忠而生恨意,决定杀乙。某日,甲把乙引到家中,将一瓶安眠药(50 片)掺入咖啡让乙喝下。乙在甲的床上昏睡,甲离家到附近一座山上打算自杀。甲在山上犹豫、徘徊了一昼夜,心生悔意,急忙回家,发现乙已经被人送往医院抢救,未死。甲大喜过望。对甲,( )。（分数：2.00）A.按既遂犯处罚B.可以比照既遂犯从轻、减轻或者免除处罚C.可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚 D.应当免除处罚解析：解析：甲犯故意杀人罪,属结果犯,由于被害人没有死亡,因此,是故意杀人未遂。根据刑法第23 条第 2 款,对于未遂犯
27、,可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。本题首先应当注意认真审题,其次应当掌握对未遂犯的处罚原则。复习时,考生应注意总结归纳。选项 D 是对于没有造成损害的中止犯的处罚原则,选项 B 是对预备犯的处罚原则。那么,对于造成损害的中止犯的处罚原则是什么?如果不能准确回答,请考生多加注意,这些都是考试的重点,具体答案可参见刑法第 24 条第 2 款的规定。7.在下列说法中,正确的是( )。（分数：2.00）A.法律上的认识错误不影响犯罪故意的成立 B.在间接故意犯罪中也存在着犯罪目的C.假想防卫属于防卫过当D.紧急避险中,被损害的利益不能大于避险的利益解析：解析：选项 A:刑法上的错误分为法律上的认识错误
28、和事实上的认识错误,法律上的认识错误是指行为人对自己行为的法律性质产生的错误认识,在法律意义上,法律上的错误认识对行为人行为性质的认定没有影响。选项 B:间接故意中行为人对犯罪后果的发生不是追求心理,而是放任,因此,犯罪行为人对犯罪后果没有希望发生的目的性认识,不存在犯罪目的。选项 C:假想防卫中行为人没有法律上要求的防卫意图,因而其行为不能认为是防卫,更谈不上是防卫过当了。选项 D:紧急避险中,被损害的利益必须小于避险的利益。8.我国刑法规定,又聋又哑的人或者盲人犯罪,( )。（分数：2.00）A.可以从轻处罚B.可以从轻或者减轻处罚C.应当减轻或者免除处罚D.可以从轻、减轻或者免除处罚 解
29、析：解析：本题的考查要点是生理因素对刑事责任的影响。根据我国刑法第 19 条的规定,又聋又哑的人或者盲人犯罪,可以从轻、减轻或者免除处罚,故应当选 D 项。刑法的法定量刑情节在法律硕士考试的试题中出现的概率非常高,记忆时应当注意两点:(1)幅度,是从重,还是从轻、减轻、免除;(2)确定性,是“应当”还是“可以”。9.渎职罪的主体是特殊主体,必须是( )才能构成。（分数：2.00）A.国家工作人员B.国家公务员C.国家机关工作人员 D.国家干部解析：解析：渎职罪必须由国家机关工作人员构成,而不是国家工作人员。10.行贿人向公司、企业人员行贿,在被追诉前主动交代行贿行为的,( )。（分数：2.00
30、）A.应当从轻或者减轻处罚B.应当减轻或者免除处罚C.可以减轻或者免除处罚 D.可以从轻或者减轻处罚解析：解析：根据我国刑法第 164 条第 3 款的规定,本题应选 C。11.误以人为兽加以杀伤的,属于( )。（分数：2.00）A.目标的认识错误 B.手段的认识错误C.因果关系的认识错误D.行为误差解析：解析：此乃行为人对事实认识错误的一种情形,即对(非同类)目标的认识错误。刑法上的认识错误是指行为人对自己行为的法律性质和事实的认识错误。法律上的认识错误分为以下三种:(1)某种行为在刑法上并不认为是犯罪,而行为人由于误解法律而认为是犯罪。例如,某甲因为实施正当防卫,将不法侵害人杀死。按照我国刑
31、法的规定,某甲的行为不构成犯罪,不负刑事责任。但是,行为人误认为自己的行为已构成杀人罪,遂向公安机关自首。这种法律上的认识错误,虽然行为人在主观上有违法意识,但并不改变其行为的合法性,因此,不成立犯罪。(2)行为人认为自己的行为并不构成犯罪,但实际上却是刑法所禁止的犯罪行为。例如,李某将自己好赌吸毒、横行乡里的儿子杀死,自认为是大义灭亲的正义行为,不是犯罪。在这种情况下,行为人并无违法意识,但实际上却实施了我国刑法所禁止的故意杀人行为。(3)行为人对自己的犯罪行为在犯罪性质和刑罚轻重上有不正确的认识。例如,农民王某盗割正在使用中的电线,构成了破坏电力设备罪,但其自认为构成的是盗窃罪。事实上的认
32、识错误分为:(1)行为人对目标的错误认识,包括同类的目标错误、非同类的目标错误以及目标自身性质错误。例如,甲欲杀乙,却误认丙为乙而杀死了丙,这属于同类目标的认识错误,对犯罪构成的整体性质并无影响,应按同一性质的行为定罪。又如,本题中误以人为犬而加以伤害,或误以犬为人而加以杀害。人与犬不属同类性质,因此,这属于非同类的目标错误。行为所侵犯的客体就不一样。杀犬是侵害他人的财产权,杀人则是剥夺他人的生命权。甲的故意是杀犬,并不是剥夺他人的生命,虽然将乙误认为犬而加以伤害,但是,认识错误不能改变行为人的故意性质,所以,即使杀死了乙,也不能以故意杀人罪论处。如果甲对乙的死亡有过失,则应以过失致人死亡罪论
33、处;如果无过失,则属意外事件,不负刑事责任。丙的故意是杀丁,但没有杀死丁却杀死犬,认识错误并不能排除杀人的故意,应以故意杀人罪(未遂)论处。目标自身性质错误与上述两种目标错误不同,它的错误并非混淆了两个不同的对象,而是对某目标自身的性质或情况的错误认识。比如向某甲射击,而不知某甲已死,这种错误并不影响行为人故意的性质,应以故意杀人罪(未遂)论处。(2)行为人对犯罪手段的错误认识。行为人对犯罪手段的错误认识是指行为人对其选择的犯罪手段的性质的认识错误。这种情况不影响罪过的成立。但是,如果死亡结果没有发生,那么,行为人只负犯罪未遂的刑事责任。比如,行为人在投毒时,误把白糖当作砒霜。从行为人的心理状
34、态看,这种错误并不影响他主观上犯罪故意的成立;从客观上看,行为人原来采用的手段(投放毒物)是足以造成危害社会的结果的,这就决定了投毒行为本身就是一种危害社会的行为,虽然由于对手段认识错误而没有造成危害结果,也不能因此而否认其行为的社会危害性。因此,行为人应对其未遂的犯罪负刑事责任。(3)行为人对因果关系的错误认识。行为人对因果关系的错误认识是指行为人对其所实施的行为和所造成的结果之间的因果关系的实际发展有错误认识。例如,甲想杀害站在悬崖上的乙,用枪射击的结果没有击中乙,但是枪吓着了乙,致使乙惊慌失足坠崖而死。乙虽然不是被甲用枪打死的,但乙的死亡与甲的枪击却有因果关系,因此,甲应负杀人既遂的刑事
35、责任。再如,甲为杀死乙而捏乙的脖子,使乙昏迷不动,甲误以为乙已死亡,为隐匿尸体而将乙投入附近河中,使原来处于昏迷假死状态的乙淹死。因为这两个行为都是甲杀人行为的组成部分,所以,不影响对甲故意杀人行为的认定。12.某外资公司出纳郭某,利用管钱便利条件,将公司三十余万元流动资金加以侵吞,其行为构成( )。（分数：2.00）A.职务侵占罪 B.贪污罪C.侵占罪D.盗窃罪解析：解析：贪污罪的犯罪主体必须是国家工作人员,郭某作为外资公司的出纳,不属国家工作人员,其行为显然不会构成贪污罪。侵占罪,是指以非法占有为目的,将代为保管的他人财物或者将他人的遗忘物、埋藏物非法占为已有,数额较大拒不退还或者拒不交还
36、的行为。很明显,郭某的行为并不构成侵占罪。盗窃罪,是指盗窃公私财物,数额较大或者多次盗窃的行为。郭某并未实施盗窃行为,因此,其行为也不构成盗窃罪。职务侵占罪,是指公司、企业或者其他单位的人员,利用职务上的便利,将本单位财物非法占有,数额较大的行为。从本题来看,郭某作为外资公司的出纳,利用自己在职务上管钱的便利,侵吞公司三十余万元流动资金,已经符合了职务侵占罪的构成要件,其行为构成职务侵占罪。13.甲于 1995 年 2 月因故意伤害罪被判处无期徒刑,1998 年 2 月,因在劳动改造中抗御自然灾害舍己救人有重大立功表现,甲被法院裁定减为有期徒刑 13 年。如无再次减刑,甲将在( )年 2 月刑
37、满释放。（分数：2.00）A.2010B.2011 C.2008D.2007解析：解析：刑法第 80 条规定,无期徒刑减为有期徒刑的刑期,从裁定减刑之日起计算。14.甲为某村村民。一日,甲在村里的打谷场打完谷子后,顺手点燃了一支烟,并随手将尚未完全熄灭的火柴丢在地上。结果引起火灾,烧毁了同村数十家的谷子,并将躲在某草垛后睡觉的小孩乙烧死。某甲的行为构成( )。（分数：2.00）A.放火罪B.失火罪 C.故意毁损公私财物罪D.过失致人死亡罪解析：解析：甲疏忽大意,将烟头扔在谷场地上,引起了大火,造成严重经济损失和人员伤亡,符合刑法第 115 条失火罪的规定,应认定为失火罪。15.甲离婚后嫌才 3
38、 个月的女儿乙累赘,某日将乙一个人留在家中,自己锁门外出。甲 5 天后回家,发现乙已死在摇篮中。法院判决甲构成故意杀人罪。甲属于( )。（分数：2.00）A.纯正的不作为犯B.不纯正的不作为犯 C.纯正的作为犯D.结果加重犯解析：解析：关于纯正的不作为犯与不纯正的不作为犯的划分是刑法理论对不作为犯罪的区分类型。纯正的不作为犯是指那种根据刑法明文规定只能由行为人以不作为形式来实施的犯罪。例如,刑法第 311条规定:“明知他人有间谍行为,在国家安全机关向其调查有关情况、收集有关证据时,拒绝提供,情节严重的,处”本罪行为人在客观上的行为是不提供有关情况与证据,是一种不作为,就是纯正的不作为犯。不纯正
39、的不作为犯是指那种根据刑法规定通常以作为形式实施,但行为人却以不作为形式实施的犯罪,例如本案;又如,母亲故意不给婴儿喂奶而使其饿死构成的故意杀人罪。16.在刑法理论上,将引用刑法分则的其他条款来说明基本犯罪特征的罪状表达方式称作( )。（分数：2.00）A.简单罪状B.叙明罪状C.空白罪状D.引证罪状 解析：解析：简单罪状,是指在刑法分则条文中只简单地描述具体犯罪的基本特征的罪状;叙明罪状,是指在刑法分则条文中详尽描述具体犯罪的基本特征的罪状;空白罪状,是指在刑法分则条文中不直接叙明犯罪的特征,而只是指出该犯罪行为所违反的其他法律、法规的罪状;引证罪状,是指引用刑法分则的其他条款来说明某种犯罪
40、的特征。17.甲与他人通奸,意图杀害其妻以便能与他人结婚。甲在其妻的饭碗中放入数量较大的安眠药,但由于其不知安眠药已过期,而没有达到毒死其妻的目的。甲的行为属于( )。（分数：2.00）A.不构成犯罪B.犯罪中止C.犯罪未遂 D.犯罪预备解析：解析：本题的考点是工具不能犯未遂。工具不能犯未遂,是指行为人由于认识错误而使用了按其客观性质不能实现犯罪意图、不能达到既遂状态的犯罪工具的犯罪未遂形态。18.张某以请客为名,用酒将高某灌醉,然后扶着高某到一偏僻无人处,将高某的钱包(内有 5000 元人民币)拿走,张某的行为构成( )。（分数：2.00）A.诈骗罪B.盗窃罪C.抢劫罪 D.侵占罪解析：解析
41、：参见刑法第 263 条的规定。抢劫罪在客观方面表现为暴力、胁迫或其他方法。所谓“其他方法”,是指行为人实施暴力、胁迫方法以外的其他使被害人不知反抗或不能反抗的方法。最典型的是采用药物麻醉,用酒灌醉使被害人暂时处于不知反抗或不能反抗的状态,从而劫走财物。因此,本案行为人构成抢劫罪,如果行为人仅仅利用被害人熟睡、酣醉、昏迷等状态而秘密窃取财物的,应以盗窃罪论处。19.( )是国家对犯罪人执行刑罚的权力。（分数：2.00）A.制刑权B.求刑权C.量刑权D.行刑权 解析：解析：刑罚权包括制刑权、求刑权、量刑权和行刑权。制刑权是国家创制刑罚的权力;求刑权是请求对犯罪人予以刑罚惩罚的权力;量刑权是国家审
42、判机关裁量并决定刑罚的权力;行刑权是国家对犯罪人执行刑罚的权力。所以,本题的正确答案为 D。20.国家工作人员挪用救灾款物归个人使用的( )。（分数：2.00）A.以挪用特定款物罪从重处罚B.以挪用特定款物罪加重处罚C.以挪用公款罪从重处罚 D.以挪用公款罪加重处罚解析：解析：国家工作人员挪用特定款物归个人使用的,以挪用公款罪从重处罚。21.刘某在倒卖假烟时被镇工商行政管理所查获,该所依法将刘某尚未卖出的假烟和运送假烟的汽车扣押。刘某当晚携带尖刀等工具翻墙进入该所院内,意图把被扣押的车夺回。因大门上锁无法将汽车开走,刘某便拿出斧头、手电直奔所长办公室劫夺大门钥匙。值班的副所长被惊醒,当即起身。刘持斧威胁:“别动,趴下,把脸蒙上”。该副所长趁机抓起被子照刘某捂去,刘某挥斧砍去,砍破被子,并砍在办公桌上。副所长边与刘某搏斗边呼喊,刘某见势不好,下楼逃跑。刘某的行为构成( )。（分数：2.00）A.抢劫罪(未
