1、法律硕士联考专业基础课-16-1 及答案解析(总分：150.00，做题时间：90 分钟)一、刑法学(总题数：0，分数：0.00)二、单项选择题(总题数：20，分数：20.00)1.根据我国刑法的规定，如果数罪中判处有附加刑的，附加刑仍须执行。依照刑法理论，这属于( )。（分数：1.00）A.吸收原则B.限制加重原则C.并科原则D.综合原则2.犯罪的预备、未遂、中止存在于( )过程中。（分数：1.00）A.故意犯罪B.过失犯罪C.故意和过失犯罪D.间接故意犯罪3.张某参与赌博，输给李某现金 2 万元后，要抢回这笔钱。李某为了防止钱被抢走，打伤了张某。李某的行为属于( )。（分数：1.00）A.正
2、当防卫B.紧急避险C.防卫过当D.故意犯罪4.下列犯罪构成要件中，属于犯罪构成必不可少的必要要件是( )。（分数：1.00）A.犯罪目的B.犯罪对象C.危害行为D.犯罪时间5.甲、乙、丙三人共同去盗窃。甲负责望风，乙人室行窃，丙负责接应、转运赃物，甲、乙、丙三人的共同犯罪属于( )。（分数：1.00）A.简单的共同犯罪B.复杂的共同犯罪C.必要的共同犯罪D.有组织的共同犯罪6.重刑主义与( )相违背。（分数：1.00）A.罪刑法定原则B.罪责刑相适应原则C.刑法面前人人平等原则D.惩罚与教育相结合的原则7.王某听说孙某能通过法术将 10 元变成 100 元，便将家里的 2000 元现金交给孙某
3、，让其当场将 2000 元变成 2 万元。孙某用红纸包着 2000 元钱，随后“变”来“变”去，趁机调换了红纸包，将另一事先准备好的红纸包交给王某，让其 2 小时后再打开看，然后离开。王某 2 小时后打开，发现红纸包内是餐巾纸。孙某的行为构成( )。（分数：1.00）A.盗窃罪B.诈骗罪C.侵占罪D.抢夺罪8.某外国商人甲在我国领域内犯重婚罪，对甲应如何处置?( )（分数：1.00）A.适用我国刑法追究其刑事责任B.通过外交途径解决C.适用该外国刑法追究其刑事责任D.直接驱逐出境9.偷税罪侵犯的直接客体是( )。（分数：1.00）A.国家利益B.国家的市场经济秩序C.国家的税收管理制度D.国家
4、的财政管理秩序10.甲和乙多次发生争吵，矛盾日深，两人一日发生争吵，甲提出决斗，乙同意应战，决斗中，甲将乙刺成重伤，乙奋起反抗，刺穿甲的心脏致使甲死亡，乙的行为属于( )。（分数：1.00）A.正当防卫B.防卫过当C.故意犯罪D.过失犯罪11.李某在国家机关任职，孙某有求于他的职务行为，给李某送上 5 万元的好处费。李某答应给孙某办事，但因故未成。孙某见事未成，要求李某退还好处费，李某拒不退还，并威胁孙某如果再来要钱就告其行贿。李某的行为应定性为( )。（分数：1.00）A.不构成犯罪B.受贿罪C.诈骗罪D.敲诈勒索罪12.国有公司仓库保管员甲与社会上的乙、丙内外勾结，由甲利用职务上的便利，与
5、乙、丙共同盗骗国家大量财物。在此案中，( )。（分数：1.00）A.甲构成贪污罪，乙、丙构成盗窃罪B.甲构成贪污罪，乙、丙构成诈骗罪C.甲构成贪污罪，乙、丙以贪污罪共犯论处D.乙、丙构成盗窃罪，甲以盗窃罪共犯论处13.下列行为中，已满 14 周岁、不满 16 周岁的人应当负刑事责任的是( )。（分数：1.00）A.走私毒品B.贩卖毒品C.决水D.拐卖妇女、儿童14.想象竞合犯是指( )。（分数：1.00）A.一个犯罪行为触犯数个罪名B.一个犯罪行为触犯数个法条C.数个犯罪行为触犯数个罪名D.数个犯罪行为触犯数个法条15.犯罪分子犯罪后自首，又有重大立功表现的，( )。（分数：1.00）A.应当
6、免除处罚B.应当减轻处罚C.应当减轻或者免除处罚D.可以减轻或者免除处罚16.适用假释如果有特殊情况，经最高人民法院核准可以不受有期徒刑执行原判刑期 1/2 以上、无期徒刑实际执行 10 年以上的限制。这种特殊情况是指( )。（分数：1.00）A.有重大自首情节B.有重大立功表现C.国家政治、国防、外交等方面的特殊需要D.在抢险、救灾或在排除重大事故中有突出表现17.以强制的方法非法剥夺他人人身自由的，构成( )。（分数：1.00）A.非法搜查罪B.非法拘禁罪C.强制职工劳动罪D.侮辱罪18.某私营企业会计刘某涂改账目，将公司巨额资金据为已有。刘某的行为构成( )。（分数：1.00）A.贪污罪
7、B.侵占罪C.职务侵占罪D.挪用资金罪19.下列诸罪中( )是继续犯。（分数：1.00）A.贪污罪B.重婚罪C.伤害罪D.拐骗儿童罪20.下列犯罪主体是特殊主体的有( )。（分数：1.00）A.伪证罪B.诬告陷害罪C.间谍罪D.非法行医罪三、多项选择题(总题数：5，分数：10.00)21.犯罪的基本特征有( )。（分数：2.00）A.犯罪是应受刑罚惩罚的行为，具有应受刑罚惩罚性B.犯罪是触犯刑律的行为，具有刑事违法性C.犯罪是严重危害社会的行为，具有严重的社会危害性D.犯罪是触犯法律的行为，具有违法性22.郑某 1998 年 3 月因故意伤害罪被判处有期徒刑 3 年，2001 年 3 月释放。
8、2005 年 8 月，郑某又因酒后开车，轧死一路人。对此案的认识错误的有( )。（分数：2.00）A.郑某虽构成犯罪，但因为是酒后驾驶，可以从轻处罚B.郑某构成累犯，因后罪在前罪执行完毕后 5 年内所犯C.郑某不构成累犯D.郑某的行为应当从重处罚23.刑法的解释包括( )解释。（分数：2.00）A.立法B.司法C.学理D.文理24.甲请乙为其在丙家盗窃时望风。某日晚，甲、乙如约前往丙家，乙在屋外望风，甲进入丙家，见丙女一人在家，就对丙女实施了强奸行为。对本案应如何处理?（分数：2.00）A.甲、乙都构成强奸罪的共犯B.甲、乙在盗窃范围内成为共犯C.甲、乙分别构成强奸罪的单独犯D.甲成立强奸罪2
9、5.下列关于伪造货币的定罪处罚问题，说法正确的有( )。（分数：2.00）A.伪造货币并出售的，不应当数罪并罚B.伪造货币并运输的，不应当数罪并罚C.本人伪造货币而后持有的，应当数罪并罚D.本人伪造货币而后使用的，应当数罪并罚四、简答题(总题数：2，分数：12.00)26.简述间接故意与过于自信的过失之间的区别。（分数：6.00）_27.什么是必要共同犯罪?（分数：6.00）_五、辩析题(总题数：1，分数：8.00)28.分析我国刑法中的正当防卫制度和紧急避险制度的区别。（分数：8.00）_六、法条分析题(总题数：1，分数：10.00)29.我国刑法第 24 条第 1 款规定：在犯罪过程中，自
10、动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的，是犯罪中止。试分析该条法律的规定。（分数：10.00）_七、案例分析题(总题数：1，分数：15.00)30.甲因犯盗窃罪于 1998 年被判处有期徒刑 2 年，2000 年 5 月刑满释放。2005 年 3 月 17 日晚上，甲潜入乙的家中，被发现后携所窃挎包一个(内有数码相机一部，物品价值人民币 1500 元)逃跑，乙紧迫不舍，无奈之下甲将挎包扔到路边，乙见状将包捡回。甲见路边有一辆未熄火的摩托车(价值人民币 3500 元)，车主丙正站在车旁吸烟，趁丙不备便骑上摩托车继续逃跑。同年3 月 18 H 丙在街上发现自己的摩托车和甲，谷将甲扭送到公安局，
11、甲一拳将丙打伤，后经法医鉴定为轻伤。阅读分析上述案例后，请回答以下问题：(1)甲 2005 年 3 月 17 日的行为构成何罪?简单说明理由。(2)甲 3 月 18 日的行为是否构成抢劫罪?为什么?(3)甲的行为有哪些法定的量刑情节?该如何处罚?（分数：15.00）_八、民法学(总题数：0，分数：0.00)九、单项选择题(总题数：20，分数：20.00)31.所有权不因时效而消灭，是指所有权的( )。（分数：1.00）A.整体性B.排他性C.弹力性D.恒久性32.债权全部转让的效力是( )。（分数：1.00）A.原债权人和债权受让人成为新的债权人B.债权受让人既享有原债权人的权利，也承担原债权
12、人的义务C.债务人只能向债权受让人履行债务D.债务人不得对债权受让人行使其对原债权人的抗辩权33.对联运货物的灭失、损坏，托运人应向( )提出赔偿要求。（分数：1.00）A.发运区段的承运人B.最后区段的承运人C.有责任的承运人D.直接责任人34.甲、乙签订赠与合同，约定甲向乙赠送一台电脑。后甲的财产因遭遇火灾全部被焚。甲由此拒绝了乙要求其履行交付电脑的义务。则( )。（分数：1.00）A.甲应当交付电脑B.甲可以不再履行赠与合同C.甲应当承担违约责任D.甲无权拒绝履行赠与义务35.相邻关系是指相互毗邻的( )所有人或使用人之间基于所有权或使用权的行使而发生的权利义务关系。（分数：1.00）A
13、.动产B.不动产C.房屋D.土地36.代理关系中的授权行为是( )。（分数：1.00）A.单方民事法律行为B.双方民事法律行为C.多方民事法律行为D.共同民事法律行为37.继承开始后、遗产处理前，继承人对继承与否没有表示的，视为( )。（分数：1.00）A.放弃继承B.接受继承C.丧失继承D.抛弃继承38.计算机软件著作权的保护期限为( )。（分数：1.00）A.25 年B.50 年C.作者终生及死后 50 年D.不受限制39.合同对于履行方式约定不明确的，应当按照( )履行。（分数：1.00）A.通常方式B.标准方式C.有利于实现合同目的的方式D.交易习惯40.采取强制注册商标的商品是( )
14、。（分数：1.00）A.杀毒剂B.敌敌畏C.头痛片D.灭鼠灵41.依物权客体性质可将物权区分为( )。（分数：1.00）A.自物权与他物权B.用益物权与担保物权C.动产物权与不动产物权D.主物权与从物权42.按份共有人在共有关系中享有权利、承担义务的依据是(， )。（分数：1.00）A.共有人身份B.份额C.所有权D.贡献大小43.民法调整的社会关系是( )。（分数：1.00）A.财产关系和人身关系B.平等主体之间的财产关系和人身关系C.自然人之间的财产关系和人身关系D.法人之间的财产关系和人身关系44.发明人是指( )。（分数：1.00）A.完成发明的人B.参与发明的人C.为发明提供条件的人
15、D.对发明的实质性特点作出创造性贡献的人45.地面施工责任是( )。（分数：1.00）A.过错责任B.无过错责任C.严格责任D.公平责任46.下列各项关于动产物权与不动产物权区别的表述中错误的是( )。（分数：1.00）A.在取得方法方面；不动产物权比较单一，通常为继受取得，而动产物权则较为复杂，有多种原始取得方法B.在权利变动方面，不动产物权通常以登记为公示方法，而动产物权则以交付(占有)为公示方法C.在权利行使方面，由于动产物权的行使与社会公共利益紧密相关，故受到较多的法律限制D.在争议管辖方面，不动产物权纠纷由不动产所在地裁判机构管辖，而动产物权则不尽然47.债的主体( )。（分数：1.
16、00）A.都是特定的B.都是不特定的C.有的是特定的D.有的是不特定的48.属于第一顺序法定继承人的范围的有( )。（分数：1.00）A.丧偶儿媳B.继子女C.子女D.兄弟姐妹49.根据中华人民共和国民法通则，因欺诈而为的民事行为( )。（分数：1.00）A.有效B.无效C.效力未定D.可撤销50.根据我国合同法的规定，格式条款与非格式条款不一致的，应当采用( )。（分数：1.00）A.格式条款B.非格式条款C.强制性法律规定D.任意性法律规定十、多项选择题(总题数：5，分数：10.00)51.民事法律关系的构成要素包括( )。（分数：2.00）A.主体B.客体C.内容D.对象52.根据物权法
17、的规定，下列财产中可以适用善意取得的有( )。（分数：2.00）A.遗失物B.盗窃物C.不动产D.货币53.根据合同法的规定，不安抗辩权行使的条件包括对方( )。（分数：2.00）A.经营状况严重恶化B.丧失商业信誉C.提出解除合同D.中止履行自己的义务54.下列有关诉讼时效起算表述正确的是( )。（分数：2.00）A.有约定履行期限的债权请求权，从期限届满之日的第二天开始计算B.附条件的债权请求权，从条件成就时开始计算C.附期限的债权请求权，从期限到达时开始计算D.请求他人不作为的债权请求权，应当自义务人违反不作为义务时开始计算55.下面可能存在缔约过失责任的情形的是( )。（分数：2.00
18、）A.无效合同B.假借订立合同之机恶意进行磋商C.售后服务D.保密义务十一、简答题(总题数：2，分数：12.00)56.简述物权法的基本原则。（分数：6.00）_57.简述法人的成立条件。（分数：6.00）_十二、十、辩析题(总题数：1，分数：8.00)58.“处分权是关系到所有物命运的权能，因此处分权只能由所有人行使。”试用民法原理对该说法加以辨析。（分数：8.00）_十三、十法条分析题(总题数：1，分数：10.00)59.民法通则第 58 条第 2 款规定：“无效的民事行为，从行为开始起就没有法律约束力。”试分析该条法律规定。（分数：10.00）_十四、十案例分析题(总题数：1，分数：15
19、.00)60.张山在回家的路上，拾得一只名贵宠物狗，张山将该狗带回家精心照顾，同时登报寻找失主。某日，张山牵着该狗外出散步，遇见领着 10 岁的女儿玩耍的李文田。于是，两人聊起天来，未顾及小孩，结果李文田的女儿被该狗咬伤，花去医疗费人民币 500 元，并在脸上留下疤痕。李文田要求张山承担其女儿的500 元医疗费，并要求赔偿其女儿被狗咬伤脸上留下疤痕的精神损害。此时，狗的主人刘卓从报上得知狗的下落，找到张山认领。李文田也向刘卓提出上述赔偿请求。张、刘二人均以李文田自己未照看好女儿为由，拒绝李文田的请求。问：(1)本案涉及哪些民事法律关系?(2)该案纠纷应如何处理?理由是什么?（分数：15.00）
20、_法律硕士联考专业基础课-16-1 答案解析(总分：150.00，做题时间：90 分钟)一、刑法学(总题数：0，分数：0.00)二、单项选择题(总题数：20，分数：20.00)1.根据我国刑法的规定，如果数罪中判处有附加刑的，附加刑仍须执行。依照刑法理论，这属于( )。（分数：1.00）A.吸收原则B.限制加重原则C.并科原则 D.综合原则解析：解析 数罪中判处有附加刑的，该附加刑仍应该执行，也就是说，该附加刑和其他刑罚同时适用，因此，这种情况是并科原则。2.犯罪的预备、未遂、中止存在于( )过程中。（分数：1.00）A.故意犯罪 B.过失犯罪C.故意和过失犯罪D.间接故意犯罪解析：3.张某参
21、与赌博，输给李某现金 2 万元后，要抢回这笔钱。李某为了防止钱被抢走，打伤了张某。李某的行为属于( )。（分数：1.00）A.正当防卫B.紧急避险C.防卫过当D.故意犯罪 解析：解析 李某的行为是为了保护非法所得，而不是保护合法的权利和利益，所以，并不具有合法的防卫意图，不能认为是正当防卫和紧急避险，而是故意犯罪。4.下列犯罪构成要件中，属于犯罪构成必不可少的必要要件是( )。（分数：1.00）A.犯罪目的B.犯罪对象C.危害行为 D.犯罪时间解析：解析 犯罪目的是犯罪主观方面的选择要件，犯罪对象和犯罪时间是犯罪客观方面的选择要件。考生复习时应当注意，犯罪构成的必要要件和选择要件在 2000
22、年到 2002 年的试题中都涉及过，多以选择题的形式出现，应将其作为复习的重点，注意分清和掌握。5.甲、乙、丙三人共同去盗窃。甲负责望风，乙人室行窃，丙负责接应、转运赃物，甲、乙、丙三人的共同犯罪属于( )。（分数：1.00）A.简单的共同犯罪 B.复杂的共同犯罪C.必要的共同犯罪D.有组织的共同犯罪解析：解析 在本案中，甲、乙、丙三人均为实行犯，属于简单的共同犯罪形式。本题的考点是共同犯罪的形式，即共同犯罪的形成、结构和共同犯罪人结合形式的总称。该知识点在考试中反复出现多次，2001 年还曾以判断题考查了必要共同犯罪的概念。考生在复习时应当注意区分不同的分类标准，以及学会判断具体案例中共同犯
23、罪的形式，通常以选择题或简答题出现。6.重刑主义与( )相违背。（分数：1.00）A.罪刑法定原则B.罪责刑相适应原则 C.刑法面前人人平等原则D.惩罚与教育相结合的原则解析：解析 罪责刑相适应原则要求罪行大小与刑事责任的大小、刑罚轻重应当相称，重罪重判，轻罪轻判，不能一味采用重刑主义。7.王某听说孙某能通过法术将 10 元变成 100 元，便将家里的 2000 元现金交给孙某，让其当场将 2000 元变成 2 万元。孙某用红纸包着 2000 元钱，随后“变”来“变”去，趁机调换了红纸包，将另一事先准备好的红纸包交给王某，让其 2 小时后再打开看，然后离开。王某 2 小时后打开，发现红纸包内是
24、餐巾纸。孙某的行为构成( )。（分数：1.00）A.盗窃罪B.诈骗罪 C.侵占罪D.抢夺罪解析：解析 孙某虚构自己能够变钱的技术，欺骗王某将钱交给自己，然后找借口离开，属于以虚假事实欺骗他人自愿交出财物的行为，成立诈骗罪。行为人对钱没有合法占有，因此不是侵占罪；行为人不是公然违背被害人意愿从其控制中夺走钱财，因此，也不是抢夺罪；行为人在被害人面前实施诈骗行为，不是秘密窃取，因此，不是盗窃罪。8.某外国商人甲在我国领域内犯重婚罪，对甲应如何处置?( )（分数：1.00）A.适用我国刑法追究其刑事责任 B.通过外交途径解决C.适用该外国刑法追究其刑事责任D.直接驱逐出境解析：解析 刑法第 6 条规
25、定：凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用本法。凡在中华人民共和国船舶或者航空器内犯罪的，也适用本法。犯罪的行为或者结果有一项发生在中华人民共和国领域内的，就认为是在中华人民共和国领城内犯罪。第 11 条规定：享有外交特权和豁免权的外国人的刑事责任，通过外交途径解决。本题中所说的某外国商人不享有外交特权和豁免权，故正确答案为 A。9.偷税罪侵犯的直接客体是( )。（分数：1.00）A.国家利益B.国家的市场经济秩序C.国家的税收管理制度 D.国家的财政管理秩序解析：10.甲和乙多次发生争吵，矛盾日深，两人一日发生争吵，甲提出决斗，乙同意应战，决斗中，甲将乙刺成重伤，乙奋
26、起反抗，刺穿甲的心脏致使甲死亡，乙的行为属于( )。（分数：1.00）A.正当防卫B.防卫过当C.故意犯罪 D.过失犯罪解析：解析 本题案例中甲、乙二人属于互殴，在互殴的场合，因互殴双方都有侵害对方的意图，所以原则上都不能成立正当防卫。乙的行为属于故意犯罪，C 正确。11.李某在国家机关任职，孙某有求于他的职务行为，给李某送上 5 万元的好处费。李某答应给孙某办事，但因故未成。孙某见事未成，要求李某退还好处费，李某拒不退还，并威胁孙某如果再来要钱就告其行贿。李某的行为应定性为( )。（分数：1.00）A.不构成犯罪B.受贿罪 C.诈骗罪D.敲诈勒索罪解析：解析 国家工作人员利用职务上的便利，索
27、取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。因而，李某为孙某谋取利益而收取孙某好处费，即构成受贿罪，至于是否为孙某事实上谋取到利益并不影响行为的性质。因而本题的正确答案为 B。12.国有公司仓库保管员甲与社会上的乙、丙内外勾结，由甲利用职务上的便利，与乙、丙共同盗骗国家大量财物。在此案中，( )。（分数：1.00）A.甲构成贪污罪，乙、丙构成盗窃罪B.甲构成贪污罪，乙、丙构成诈骗罪C.甲构成贪污罪，乙、丙以贪污罪共犯论处 D.乙、丙构成盗窃罪，甲以盗窃罪共犯论处解析：解析 不具备国家工作人员身份的人与国家工作人员相勾结，利用国家工作人员职务之便非法占有国家财物的，构成贪污罪
28、的共犯。13.下列行为中，已满 14 周岁、不满 16 周岁的人应当负刑事责任的是( )。（分数：1.00）A.走私毒品B.贩卖毒品 C.决水D.拐卖妇女、儿童解析：解析 这是刑法第 17 条第 2 款的规定。此知识点已经反复考过多次，仍有以单项选择题或多项选择题的形式再次考查的可能性，出题者只需将选项变换即可，请考生务必注意。14.想象竞合犯是指( )。（分数：1.00）A.一个犯罪行为触犯数个罪名 B.一个犯罪行为触犯数个法条C.数个犯罪行为触犯数个罪名D.数个犯罪行为触犯数个法条解析：15.犯罪分子犯罪后自首，又有重大立功表现的，( )。（分数：1.00）A.应当免除处罚B.应当减轻处罚
29、C.应当减轻或者免除处罚 D.可以减轻或者免除处罚解析：解析 参见刑法第 68 条的规定。16.适用假释如果有特殊情况，经最高人民法院核准可以不受有期徒刑执行原判刑期 1/2 以上、无期徒刑实际执行 10 年以上的限制。这种特殊情况是指( )。（分数：1.00）A.有重大自首情节B.有重大立功表现C.国家政治、国防、外交等方面的特殊需要 D.在抢险、救灾或在排除重大事故中有突出表现解析：解析 所谓的特殊情况是指有国家政治、国防、外交等方面特殊需要的情况。17.以强制的方法非法剥夺他人人身自由的，构成( )。（分数：1.00）A.非法搜查罪B.非法拘禁罪 C.强制职工劳动罪D.侮辱罪解析：18.
30、某私营企业会计刘某涂改账目，将公司巨额资金据为已有。刘某的行为构成( )。（分数：1.00）A.贪污罪B.侵占罪C.职务侵占罪 D.挪用资金罪解析：解析 刘某是私营企业的工作人员，利用职务便利将自己管理的资金占为已有，属于刑法第 271条职务侵占罪的行为，应认定为职务侵占罪。行为人不是国家单位委派的工作人员，不能成立贪污罪；行为人将资金占为已有，而不是单纯使用，不是挪用资金罪；行为人属于单位工作人员，有一定职务，因此，不是侵占罪。19.下列诸罪中( )是继续犯。（分数：1.00）A.贪污罪B.重婚罪 C.伤害罪D.拐骗儿童罪解析：20.下列犯罪主体是特殊主体的有( )。（分数：1.00）A.伪
31、证罪 B.诬告陷害罪C.间谍罪D.非法行医罪解析：解析 B、C、D 项都是一般主体，报复陷害罪的犯罪主体只能是国家工作人员，而诬告陷害罪的主体为一般主体；伪证罪的犯罪主体是刑事诉讼中的证人、鉴定人、记录人、翻译人，故 A 为正确选项。三、多项选择题(总题数：5，分数：10.00)21.犯罪的基本特征有( )。（分数：2.00）A.犯罪是应受刑罚惩罚的行为，具有应受刑罚惩罚性 B.犯罪是触犯刑律的行为，具有刑事违法性 C.犯罪是严重危害社会的行为，具有严重的社会危害性 D.犯罪是触犯法律的行为，具有违法性解析：解析 犯罪的基本特征是：社会危害性、刑事违法性、应受刑罚惩罚性。考生应注意审题，选项D
32、 把“刑法”换成了“法律”。22.郑某 1998 年 3 月因故意伤害罪被判处有期徒刑 3 年，2001 年 3 月释放。2005 年 8 月，郑某又因酒后开车，轧死一路人。对此案的认识错误的有( )。（分数：2.00）A.郑某虽构成犯罪，但因为是酒后驾驶，可以从轻处罚 B.郑某构成累犯，因后罪在前罪执行完毕后 5 年内所犯 C.郑某不构成累犯D.郑某的行为应当从重处罚 解析：解析 酒后开车轧死路人，属于典刑的交通肇事罪，而交通肇事罪是过失犯罪，过失犯罪是不能构成累犯的，所以郑某并不构成累犯，也不必从重处罚。又酒后驾车不影响承担刑事责任。23.刑法的解释包括( )解释。（分数：2.00）A.立
33、法 B.司法 C.学理 D.文理 解析：24.甲请乙为其在丙家盗窃时望风。某日晚，甲、乙如约前往丙家，乙在屋外望风，甲进入丙家，见丙女一人在家，就对丙女实施了强奸行为。对本案应如何处理?（分数：2.00）A.甲、乙都构成强奸罪的共犯B.甲、乙在盗窃范围内成为共犯 C.甲、乙分别构成强奸罪的单独犯D.甲成立强奸罪 解析：解析 共同犯罪是二人以上的共同故意犯罪，所以，成立共同犯罪需要行为人具有共同犯罪的故意。在本案中，甲、乙只有共同盗窃的故意，没有共同强奸的故意，所以，甲、乙应当在盗窃罪的范围内成立共同犯罪，而甲单独成立强奸罪，乙对甲的强奸行为不承担刑事责任。具体而言，本题考查的是共同实行过限行为
34、的定性。25.下列关于伪造货币的定罪处罚问题，说法正确的有( )。（分数：2.00）A.伪造货币并出售的，不应当数罪并罚 B.伪造货币并运输的，不应当数罪并罚 C.本人伪造货币而后持有的，应当数罪并罚D.本人伪造货币而后使用的，应当数罪并罚解析：解析 根据刑法第 171 条第 3 款，伪造货币之后又出售或者运输伪造的货币的，以吸收犯论，即直接以伪造货币罪从重处罚，不必数罪并罚，所以 A、B 两项正确；对于本人伪造货币后持有的，其持有行为不单独成立犯罪，而是包含在伪造货币行为之中，自应以一个伪造货币罪定罪处罚，所以 C 项错误；对于本人伪造货币后使用的，符合行为人为牟利而伪造货币的同一个犯意，其
35、使用自己伪造的货币也应按照一个伪造货币罪处罚，所以 D 项错误。四、简答题(总题数：2，分数：12.00)26.简述间接故意与过于自信的过失之间的区别。（分数：6.00）_正确答案：(间接故意和过于自信的过失有许多相似之处。在意识方面，两者都认识到自己行为的危害结果，并且都预见到这种结果发生的可能；在意志方面，两者都不追求结果的发生。然而，两者存在着原则性的区别：(1)在意识方面，间接故意仅仅认识了与犯罪有关的事实，而对那些确实可能防止危害结果发生的事实和条件没有认识或者不予关心。过于自信的过失不仅对行为的社会危害性和犯罪的基本事实都有认识，而且对其他可能防止危害结果发生的事实和条件也有一定程
36、度的认识。这些事实和条件，一般包括行为人自己具有的熟练技术、一定的预防措施和某种有利的客观条件。在通常情况下，这些事实和条件是确实能够防止犯罪发生的，然而，由于行为人对这些事实和条件在当时所能起的作用估计得太高，才导致了危害结果的发生。(2)在意志方面，间接故意对于危害结果的发生除了具有“不希望”的一面以外，同时还存在着“如果发生也不违背自己的意愿”这一面。这种“发生与不发生都行”的心理，表现了对危害结果的放任态度。而过于自信的过失对于危害结果的发生持根本的否定态度。)解析：27.什么是必要共同犯罪?（分数：6.00）_正确答案：(必要共同犯罪，是指只能由二个人以上共同实施，而不能由单个人实施
37、的犯罪。也就是说，这种犯罪只能以共同犯罪的形式出现。如聚众持械劫狱罪和组织越狱罪、扰乱社会秩序罪等，即属这一类犯罪。由于这种犯罪必须由多个人集合在一起实施，因此，刑法理论上又把必要共同犯罪称为聚合性共同犯罪。对于必要共同犯罪，直接引用分则条文的规定定罪量刑就足够了，不必再参考总则中关于共同犯罪的规定。)解析：五、辩析题(总题数：1，分数：8.00)28.分析我国刑法中的正当防卫制度和紧急避险制度的区别。（分数：8.00）_正确答案：(我国刑法中的正当防卫制度与紧急避险制度既有相同之处，又有明显的区别。二者的区别主要表现在：(1)危害的来源不同。正当防卫的危害来源仅限于人的不法侵害，而紧急避险的
38、危险来源既可以是人的不法侵害，也可以是自然的力量、动物的侵袭，以及人的生理、病理的原因等。(2)损害的对象不同。正当防卫只能损害不法侵害者的利益，而紧急避险则损害第三者的合法权益。(3)实施行为的条件要求不同。只要有正在进行的不法侵害，就可以实施正当防卫；而紧急避险的实施，只能是在没有任何其他方法排除危险的情况下，不得已而实施。(4)对损害程度的必要限度的要求不同。正当防卫的必要限度，是在制止不法侵害所必需的前提下，只要所造成的损害与不法侵害可能造成的损害不过于悬殊即可；而紧急避险所造成的损害，则只能小于所避免的损害，不能等于甚至大于所避免的损害。)解析：六、法条分析题(总题数：1，分数：10
39、.00)29.我国刑法第 24 条第 1 款规定：在犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的，是犯罪中止。试分析该条法律的规定。（分数：10.00）_正确答案：(犯罪中止，是指在犯罪过程中，行为人自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生，因而未完成犯罪的一种犯罪停止形态。犯罪中止包括自动放弃犯罪的犯罪中止和自动有效地防止犯罪结果发生的犯罪中止两种。自动放弃犯罪的犯罪中止，是指行为人在犯罪预备或者犯罪实行过程中，自动放弃继续实施犯罪，因而使犯罪未完成的犯罪停止形态。自动放弃犯罪的犯罪中止具有下列特征：(1)必须是在犯罪预备或者犯罪实行过程中放弃犯罪，这是成立犯罪中止的前提条件。
40、一般认为，犯罪既遂以后自动返还原物或者自动赔偿损失的行为，如盗窃犯在盗窃他人财物后又将窃取的财物归还原主，或者贪污犯贪污公款后又秘密返还公款的，都不能成立犯罪中止，而只能以犯罪既遂论处。其自动返还赃物的行为只能在量刑时作为酌定情节予以考虑。(2)必须是自动放弃犯罪。这是犯罪中止的实质性条件，也是犯罪中止区别于犯罪预备和犯罪未遂的基本特征。(3)必须是彻底放弃犯罪。自动有效地防止犯罪结果发生的犯罪中止，是指行为人在实施完毕犯罪行为后、犯罪结果出现之前，自动采取措施有效地避免犯罪结果发生，因而使犯罪未完成的犯罪停止形态。这种形态的犯罪中止，必须发生在犯罪行为实行完毕、犯罪结果出现以前的过程中，并且
41、具有放弃犯罪的自动性和彻底性。此外，还必须具有防止犯罪结果发生的有效性。如果行为人虽然采取了各种挽救措施，但是未能有效防止法定犯罪结果发生的，仍以犯罪既遂论处。如投毒杀人案件中，行为人在实施完毕投毒行为并且被害人已经中毒的情况下，必须采取积极的抢救措施。如果挽救了被害人的生命的，则成立自动有效地防止犯罪结果发生的犯罪中止。如果虽然采取了抢救措施，但被害人仍然不治而亡的，则构成故意杀人罪既遂。放弃能够重复实施的侵害行为，是指行为人实施了足以导致法定犯罪结果出现的第一次侵害行为，由于意志以外的原因而没有得逞，在能够重复实施同一性质的侵害行为并造成预期的犯罪结果的情况下，出于自己的意志自动放弃继续实
42、施侵害行为，因而使犯罪未完成的犯罪停止形态。例如，甲举枪射击仇敌乙，第一枪未击中，在能够继续射击乙的情况下，甲自动停止射击。对于这种放弃能够重复实施的侵害行为应当如何定性，有的主张按犯罪未遂论处，认为此时犯罪行为已经实行终了，预期的危害结果没有发生，是由行为人意志以外的原因造成的，故符合实行终了的犯罪未遂的特征。放弃重复实施犯罪行为，不能消除行为人已经实施的未遂行为所应承担的刑事责任，而只能作为表明行为人社会危害性较小的一个情节。有的主张按犯罪中止论处，认为放弃能够重复实施的行为从时间上看还处在犯罪行为实行过程中，而不是犯罪行为已经停止的未遂或者既遂状态中；从主观方面采看，行为人是自动放弃继续
43、实施犯罪，而不是被迫停止犯罪；从客观方面分析，预期的危害结果没有发生，行为人放弃重复实施犯罪行为具有彻底性，因而放弃能够重复实施的侵害行为符合犯罪中止的特征。有的则主张具体分析、区别对待。我们认为，在讨论如何对放弃能够重复实施的行为定性时，应当把犯罪行为理解为一个整体，一个由多个具体动作或数个单独行为组成的具有内在联系的发展过程。按照这样的观点理解犯罪行为，就应当认为放弃能够重复实施的侵害行为完全符合犯罪中止的特征，应当按照犯罪中止论处。)解析：七、案例分析题(总题数：1，分数：15.00)30.甲因犯盗窃罪于 1998 年被判处有期徒刑 2 年，2000 年 5 月刑满释放。2005 年 3
44、 月 17 日晚上，甲潜入乙的家中，被发现后携所窃挎包一个(内有数码相机一部，物品价值人民币 1500 元)逃跑，乙紧迫不舍，无奈之下甲将挎包扔到路边，乙见状将包捡回。甲见路边有一辆未熄火的摩托车(价值人民币 3500 元)，车主丙正站在车旁吸烟，趁丙不备便骑上摩托车继续逃跑。同年3 月 18 H 丙在街上发现自己的摩托车和甲，谷将甲扭送到公安局，甲一拳将丙打伤，后经法医鉴定为轻伤。阅读分析上述案例后，请回答以下问题：(1)甲 2005 年 3 月 17 日的行为构成何罪?简单说明理由。(2)甲 3 月 18 日的行为是否构成抢劫罪?为什么?(3)甲的行为有哪些法定的量刑情节?该如何处罚?（分
45、数：15.00）_正确答案：(1)甲的行为构成盗窃罪、抢夺罪。盗窃罪，是指以非法占有为目的，采取秘密手段窃取公私财物，数额较大或多次窃取的行为。甲潜入乙家中，秘密窃取乙的 1500 元的财物，达到数额较大，其行为构成了盗窃罪。抢夺罪，是指以非法占有为目的，趁人不备，公然夺取数额较大的公私财物的行为。甲趁车主丙不备骑走其摩托车，价值数额较大，其行为符合抢夺罪的构成要件。(2)甲 3 月 18 日的行为不构成抢劫罪，而是构成故意伤害罪。根据刑法第 269 条的规定，犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，依照抢劫罪的规定定罪处罚。只有当场使用暴力或以暴力相威胁，才转化为抢动罪。丙是在摩托车被抢后次日才发现自己的摩托车和甲的，甲是在丙欲扭送其去公安局的过程中将丙打成轻伤的，其行
