1、法律硕士联考专业基础课-157 及答案解析(总分：149.99，做题时间：90 分钟)一、单项选择题(总题数：40，分数：40.00)1.下列不能体现罪刑法定原则的有_。（分数：1.00）A.刑法在时间效力范围上以没有溯及力为原则B.刑法分则明确规定了各种具体犯罪的构成要件及其法定刑C.司法机关严格遵守解释和适用刑法，废除了刑事司法类推制度D.刑法总则规定：对累犯从重处罚，不得假释，不得缓刑2.药店营业员李某与王某有仇。某日王某之妻到药店买药为王某治病，李某将一包砒霜混在药中交给王妻。后李某后悔，于第二天到王家欲取回砒霜，而王某谎称已服完。李某见王某没有什么异常，就没有将真相告诉王某。几天后，
2、王某因服用李某提供的砒霜而死亡。李某的行为属于_。（分数：1.00）A.犯罪中止B.犯罪既遂C.犯罪未遂D.犯罪预备3.个体户甲开办的汽车修理厂系某保险公司指定的汽车修理厂家。甲在为他人修理汽车时，多次夸大汽车毁损程度，向保险公司多报汽车修理费用，从保险公司骗取 12 万余元。对甲的行为应如何论处?_（分数：1.00）A.以诈骗罪论处B.以保险诈骗罪论处C.以合同诈骗罪论处D.属于民事欺诈，不以犯罪论处4.甲、乙、丙在一起闲谈。乙说：“偷东西，哪个都会干。比如趁商店快下班时躲藏在商店里不要走，然后等到夜深人静时，拿点里面的东西再想办法出来就是了。”丙听后便于当天如此这般，潜入某商店盗窃了几件衣
3、服，乙_。（分数：1.00）A.不构成犯罪B.是从犯C.是教唆犯D.是主犯5.甲、乙共同盗窃，乙在现场望风，甲窃取丙的现金 3000 元。丙发现后立即追赶甲和乙，甲逃脱，乙被丙抓住后对丙使用暴力，致丙轻伤。甲与乙的行为构成何罪?_（分数：1.00）A.甲与乙只构成盗窃罪B.甲与乙均构成抢劫罪C.甲构成盗窃罪、乙构成故意伤害罪D.甲构成盗窃罪、乙构成抢劫罪6.以下属于减刑的是_。（分数：1.00）A.甲被判处无期徒刑，在执行期确有悔改，减为有期徒刑 20 年B.乙被判处罚金 5000 元，因其经济困难，法院将其罚金减为 2000 元C.因丙的主刑由无期徒刑减为有期徒刑 20 年，法院将剥夺其政治
4、权利的期限减为 10 年D.丁死刑缓期执行期满后减为无期徒刑7.甲意图杀害乙，在乙的牛奶中投放安眠药，但因为使用的安眠药没有达到致死量，所以仅导致乙深度熟睡。甲误以为乙已经死亡，将“尸体”装入麻袋投入河中，致乙溺死。下列说法正确的是_。（分数：1.00）A.甲构成故意杀人罪未遂B.甲构成故意杀人罪既遂C.甲构成过失致人死亡罪和毁灭证据罪，属于想象竞合犯，从一重罪处罚D.甲构成故意杀人罪(未遂)和过失致人死亡罪，数罪并罚8.下列不属于法定的从重处罚情节的有_。（分数：1.00）A.武装掩护走私的B.非法拘禁具有殴打、侮辱情节的C.冒充人民警察招摇撞骗的D.司法机关工作人员作伪证的9.肖某(男，2
5、8 岁，初中文化，农民)于某日中午与妻子吵架，屋外已有不少人围观。肖某对妻子进行辱骂，其妻一气之下拿出一瓶“1605”剧毒农药，并揭开瓶盖，声言要喝下农药死在肖某面前，肖某见此情景，急忙将其妻手中的药瓶夺下，顺手向屋外扔，结果瓶中药水洒在屋外观看的两个幼女的头、颈部，并流入口中，导致两名幼女中毒死亡。肖某主观罪过为_。（分数：1.00）A.直接故意B.间接故意C.疏忽大意的过失D.过于自信的过失10.关于未成年人甲犯罪的处罚，下列表述正确的有_。（分数：1.00）A.甲已满 14 周岁不满 16 周岁，犯故意杀人罪，则不应判处无期徒刑B.甲犯罪被判处罚金，其好友自愿代为垫付罚金，人民法院应当允
6、许C.未成年人甲单位担任监护人，有个人财产，作为刑事附带民事案件的被告人，应当由本人承担民事赔偿责任，不足部分由监护人予以赔偿D.甲避险过当，可能被判 3 年以下徒刑则可以宣告缓刑11.王某因诈骗罪被人民法院判处有期徒刑 3 年，人民法院在量刑时考虑到王某有积极退赃并检举他人犯罪的情节，决定宣告缓刑 3 年。缓刑考验期满后，公安机关又查获王某在缓刑考验期满后不久又犯交通肇事罪。对王某的行为，应当如何处理?_（分数：1.00）A.不撤销原判宣告的缓刑，以交通肇事罪处罚B.不撤销原判宣告的缓刑，以累犯从重处罚C.撤销原判宣告的缓刑，前罪与后罪数罪并罚D.撤销原判宣告的缓刑，以惯犯从重处罚12.在一
7、辆公交车上，女乘客甲与司机乙发生口角，甲情绪激动开始殴打乙，乙一手驾车，一手予以还击，随后，该乘客突然拔出公交车的车钥匙，导致车辆失控，撞在路边的指示牌上，交通事故造成公交车严重毁损，司机受重伤，17 名乘客不同程度受伤。关于甲、乙的行为，说法正确的是_。（分数：1.00）A.甲的行为构成交通肇事罪，乙的行为构成危险驾驶罪B.甲的行为构成以危险方法危害公共安全罪，乙的行为构成交通肇事罪C.两人的行为分别构成以危险方法危害公共安全罪D.两人的行为共同构成以危险方法危害公共安全罪，属于共同犯罪13.依法被指定的枪支制造企业，在境内非法销售本企业制造的、射击精度不合格的枪支。该行为构成_。（分数：1
8、.00）A.非法制造、买卖枪支罪B.违规制造、销售枪支罪C.以危险方法危害公共安全罪D.生产、销售伪劣产品罪14.甲欠乙 1800 元人民币，经乙多次催讨，甲提议用其购得的(无法查证)假人民币 8000 元偿还，乙表示同意并收下。甲、乙的行为构成何罪?_（分数：1.00）A.甲、乙的行为均构成持有、使用假币罪B.甲的行为构成使用假币罪，乙的行为构成持有假币罪C.甲的行为构成出售假币罪，乙的行为构成购买假币罪D.甲的行为构成非法经营罪，乙的行为构成购买假币罪15.李某花 5000 元购得摩托车一辆，半年后，其友王某提出借用摩托车，李某同意。王某借用数周不还，李某碍于情面，一直未讨还。某晚，李某乘
9、王某家无人，将摩托车推回。次日，王某将摩托车丢失之事告诉李某，并提出用 4000 元予以赔偿。李某故意隐瞒真情，称：“你要赔就赔吧。”王某于是给付李某摩托车款 4000 元。后李某恐事情败露，又将摩托车偷偷卖给丁某，获得款项 3500 元。李某的行为构成何罪?_（分数：1.00）A.盗窃罪B.诈骗罪C.掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪D.盗窃罪和诈骗罪的牵连犯16.张某的次子乙，平时经常因琐事滋事，无端打骂张某。一日，乙与其妻发生争吵，张某过来劝说。乙转而辱骂张某并将其踢倒在地，并掏出身上的水果刀欲刺张某，张某起身逃跑，乙随后紧迫。张某的长子甲见状，随手从门口拿起扁担朝乙的颈部打了一下，将乙
10、打昏在地上。张某顺手拿起地上的石头转身回来朝乙的头部猛砸数下，致乙死亡。对本案中张某、甲的行为应当如何定性?_（分数：1.00）A.张某的行为构成故意杀人罪，甲的行为属于正当防卫B.张某的行为构成故意杀人罪，甲的行为属于防卫过当C.张某的行为属于防卫过当，构成故意杀人罪，甲的行为属于正当防卫D.张某和甲的行为均构成故意杀人罪17.甲于某日晨在路边捡回一名弃婴，抚养了 3 个月后，声称是自己的亲生儿子，以 4000 元将弃婴卖出。甲的行为构成_。（分数：1.00）A.遗弃罪B.拐卖儿童罪C.诈骗罪D.拐骗儿童罪18.甲得知乙在贩卖毒品，于是冒充缉毒警察，用手铐将乙铐在水管上，拿走毒品。之后，甲将
11、这批毒品贩卖出去。甲的行为应_。（分数：1.00）A.以抢劫罪定罪处罚B.以招摇撞骗罪和贩卖毒品罪数罪并罚C.以贩卖毒品罪定罪处罚D.以抢劫罪和贩卖毒品罪数罪并罚19.某甲在国家机关任职，某乙有求于他的职务行为，给某甲送去 5 万元的好处费。某甲答应给某乙办事，但因故未成。于是某乙要求某甲退还好处费，某甲拒不退还，并威胁某乙如果再来要钱就告某乙行贿。某甲的行为构成_。（分数：1.00）A.受贿罪B.诈骗罪C.敲诈勒索罪D.受贿罪与敲诈勒索罪20.下列关于管制与拘役的说法，错误的有_。（分数：1.00）A.管制的最高刑期比拘役的最高刑期长B.对被管制的犯罪分子，依法实行社区矫正；对被拘役的犯罪分
12、子，由公安机关执行C.数罪中有判处拘役和管制的，拘役执行完毕后，管制仍须执行D.被管制的犯罪分子在劳动中应当适量发给报酬，被拘役的犯罪分子在劳动中应当同工同酬21.甲、乙订立借款 5000 元的合同，但约定乙须“在合同订立 15 日内取款”，关于该借款合同性质的表述，正确的是_。（分数：1.00）A.附条件民事法律行为B.附期限民事法律行为C.附延缓期限的民事法律行为D.该民事法律行为已经成立但未生效22.下列各选项中，应当认定为民法上的孳息的是_。（分数：1.00）A.开垦的农田B.果树上已成熟的果实C.动物腹中的胎儿D.彩票中奖所得奖金23.某演出公司与“小不点”四人演唱组合订立演出合同，
13、约定由该组合在某晚会上演唱自创歌曲 23 首，每首酬金 2 万元。由此成立的债的关系属于_。（分数：1.00）A.特定之债B.单一之债C.选择之债D.法定之债24.根据商标法规定，实施商标侵权行为的销售者不承担侵权损害赔偿的条件是_。（分数：1.00）A.销售者所得利益难以确定的B.销售者给被侵权人造成的损失难以确定的C.销售者无法得知被侵权商品的合法来源的D.销售不知道是侵犯注册商标专用权的商品，能证明该商品是自己合法取得的并说明提供者的25.离婚诉讼中，无过错方有权请求损害赔偿的情形是_。（分数：1.00）A.虐待家庭成员的B.有吸毒恶习导致倾家荡产的C.因感情不和分居满 2 年的D.有过
14、错方债务沉重的26.下列权利受到侵害，权利人不能主张精神损害赔偿的是_。（分数：1.00）A.姓名权B.名称权C.肖像权D.隐私权27.甲拾得一部笔记本电脑，后电脑被乙租借使用。失主丙发出悬赏 1000 元的寻物广告，乙看到后便私自将电脑还给了失主。下列选项中，正确的是_。（分数：1.00）A.仅甲有权要求失主支付报酬B.甲、乙均有权要求失主支付报酬C.仅乙有权要求失主支付报酬D.甲、乙均无权要求失主支付报酬28.下列情况中，不属于职务发明创造的是_。（分数：1.00）A.执行本单位的任务所完成的发明创造B.主要是利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造C.利用本单位的物质技术条件所完成的发明
15、创造，单位与发明人或者设计人订有合同，约定专利权属于发明人或者设计人D.发明人或者设计人利用业余时间进行的发明创造29.在著作权的各项权利中，没有期限限制的权利是_。（分数：1.00）A.使用权B.获得报酬权C.发表权D.保护作品完整权30.下列承担民事责任的形式中，对于侵害物权、债权和人格权都适用的是_。（分数：1.00）A.赔偿损失B.返还财产C.赔礼道歉D.停止侵害31.下列关于债的免除及其性质的表述，错误的是_。（分数：1.00）A.免除为单方法律行为B.免除为有偿法律行为C.免除为不要式法律行为D.免除的意思表示不得撤销32.杨某购买手机一部，刚用两天就不能通话。经查，该手机不能通话
16、是因仓储者储存手机受潮所致。则下列表述正确的是_。（分数：1.00）A.杨某只能要求手机生产者承担侵权责任B.杨某有权要求手机销售者承担侵权责任C.杨某有权要求手机仓储者承担侵权责任D.如果销售者对手机存在缺陷无过错，杨某只能请求手机生产者承担侵权责任33.宣告死亡引起的法律后果包括_。（分数：1.00）A.与债权人之间的债权债务关系消灭B.与配偶的夫妻关系中止C.为其指定财产代管人D.其民事行为能力终止34.甲装修公司欠乙建材商场货款 5 万元，乙商场需付甲公司装修费 2 万元。现甲公司欠款已到期，乙商场欠费已过诉讼时效，甲公司欲以装修费充抵货款。下列说法中正确的是_。（分数：1.00）A.
17、甲公司有权主张抵销B.甲公司主张抵销，须经乙商场同意C.双方债务性质不同，不得抵销D.乙商场债务已过诉讼时效，不得抵销35.甲将自己所有的一只会说话的鹦鹉质押给乙，作为甲债务的担保。在质押期间，乙的朋友丙来到乙家，看到鹦鹉后甚为喜爱，便将鹦鹉从鸟笼中取出亲吻鹦鹉，被鹦鹉啄伤了鼻子。则_。（分数：1.00）A.甲应当承担丙被鹦鹉啄伤的侵权责任B.乙应当承担丙被鹦鹉啄伤的侵权责任C.甲、乙应当承担对丙损害的连带责任D.丙对于自己的人身伤害自行承担责任36.根据物权法的规定，下列有关各类用益物权的表述，正确的是_。（分数：1.00）A.宅基地使用权不得设定抵押权B.建设用地使用权期间届满的，自动续期
18、C.地役权应当通过有偿的方式取得D.土地承包经营权自登记时设立37.下列关于用益物权和担保物权的表述，正确的是_。（分数：1.00）A.用益物权和担保物权都具有不可分性B.用益物权和担保物权都具有从属性C.用益物权和担保物权都具有物上代位性D.在用益物权上不能设定担保物权38.当事人双方都有行使解除合同权利的合同是_。（分数：1.00）A.运输合同B.加工承揽合同C.技术合同D.委托合同39.根据合同法的规定，在当事人对行纪合同没有特别约定，或依合同法有关条款仍不能确定的，则_。（分数：1.00）A.行纪人高于委托人指定的价格卖出委托物的，该利益属于行纪人B.行纪人以自己作为出卖人的，无权要求
19、委托人支付报酬C.行纪人处理委托事务支出的费用，由行纪人负担D.第三人不履行义务致使委托人受到损害的，第三人应当向委托人承担损害赔偿责任40.下列情形中，收养关系有效的是_。（分数：1.00）A.42 岁的某单身男子收养 2 名未满 10 周岁的孤儿B.40 岁的某单身男子收养 1 名查找不到生父母的刚满 1 周岁女弃婴C.41 岁的某男与妻子生育一子后共同收养 1 名生父母拒不履行抚养义务的 3 岁婴儿D.43 岁的某单身女子收养 1 名年满 15 岁的未成年人二、多项选择题(总题数：10，分数：20.00)41.下列哪些情形不属于交通肇事罪?_（分数：2.00）A.在实行公共交通管理的范围
20、外，驾驶机动车辆或者使用其他交通工具致人伤亡的B.行为人在建筑工地装运渣土时，发生重大事故，轧死 3 人C.行为人在某居民小区内驾驶小汽车高速行驶，撞倒 2 名行人并致其死亡D.某工厂搬运车司机在搬运产品时，违章驾驶，撞上正在工作的 3 名工人，致 3 人死亡42.下列情形下按故意伤害罪一罪定罪处罚的有_。（分数：2.00）A.非法拘禁他人又故意使用暴力致人伤残的B.聚众斗殴致人重伤的C.在强奸、抢劫、拐卖妇女过程中，暴力致被害人重伤的D.犯爆炸、投放危险物质、放火、破坏交通工具、交通设施等危害公共安全的犯罪而致人重伤的43.甲经营一旅馆，先后有多名服务员从事卖淫活动。服务员乙(13 岁)因年
21、龄过小不愿参与卖淫。一日，有一“客人”丙看中了乙，甲说明乙的年龄较小，丙坚持就要乙“服务”，并表示愿意出高价钱，甲将乙骗至丙的房间交给丙后将门反锁，丙强行与乙发生性关系。下列说法不正确的是_。（分数：2.00）A.甲构成强迫卖淫罪，丙构成强奸罪B.甲构成组织卖淫罪，丙构成强奸罪C.甲构成组织卖淫罪、强迫卖淫罪，丙构成强奸罪D.甲构成组织卖淫罪、强奸罪，丙构成强奸罪44.下列犯罪行为中应实行数罪并罚的有_。（分数：2.00）A.实施盗窃犯罪后，为掩盖盗窃罪行或者报复等，故意破坏公私财物构成犯罪的B.拐卖妇女又奸淫被拐卖的妇女的C.因为受贿而挪用公款，或者挪用公款后又使用挪用的公款犯其他罪的D.司
22、法工作人员贪赃枉法，有徇私枉法、枉法裁判行为，同时又构成受贿罪的45.下列行为中，构成洗钱罪的是_。（分数：2.00）A.某洗衣店老板翁某谎称某市工商局干部厉某受贿所得 2 万元为入股分红所得，隐瞒其性质与来源B.某市中国银行外汇业务处处长江某应贩毒分子李某请托，将李某贩毒所得 50 万元人民币兑换成美元汇往李某在瑞士某银行开立的账户C.某进出口公司经理陈某为其妻弟古某提供本公司账户，接收走私所得货款D.某房地产公司经理钱某，伪造销售记录谎称低价出售别墅十幢，钱某将别墅原价卖出后，称差价部分为海外生意所得46.民事权利的私力救济方式包括_。（分数：2.00）A.权利人向债务人提出清偿债务的请求
23、B.权利人向仲裁机构申请仲裁C.权利人实施正当防卫行为D.权利人提起诉讼47.甲欠乙 8000 元钱，甲将自己仅有的 1 万元钱赠给了丙，则下列选项中，表述正确的是_。（分数：2.00）A.乙有权行使撤销权B.甲的行为构成预期违约C.乙可以行使不安抗辩权D.甲可以以自己生活状况严重恶化为由撤销赠与行为48.王某与赵某 2000 年 5 月结婚。2001 年 7 月，王某出版了一本小说，获得 20 万元的收入。2002 年 1 月，王某继承了其母亲的一处房产。2002 年 2 月，赵某在一次车祸中，造成重伤，获得 6 万元赔偿金。在赵某受伤后，有许多亲朋好友来探望，共收礼 1 万多元。对此，下列
24、表述正确的是_。（分数：2.00）A.王某出版小说所得的收入归夫妻共有B.王某继承的房产归夫妻共有C.赵某获得的 6 万元赔偿金归赵某个人所有D.赵某接受的礼品归赵某个人所有49.根据合同法规定，违约定金的效力体现在_。（分数：2.00）A.担保主合同的订立B.担保债务履行C.证明合同成立D.在合同履行情形下具有预先给付的效力50.下列关于民事权利中的形成权的表述，正确的有_。（分数：2.00）A.当事人行使形成权的行为属于单方法律行为B.债权人撤销权属形成权C.形成权不受除斥期间的限制D.效力待定合同中相对人的催告权并非形成权三、简答题(总题数：4，分数：24.00)51.教唆犯的特点及成立
25、要件。 （分数：6.00）_52.简述故意杀人罪与因危害公共安全导致他人死亡的犯罪的区分。 （分数：6.00）_53.简述格式条款的概念和我国合同法对格式条款的法律要求。 （分数：6.00）_54.简述医疗损害责任的概念和构成要件。 （分数：6.00）_四、辨析题(总题数：2，分数：16.00)55.“主犯应当承担共同犯罪的全部责任。” （分数：8.00）_56.有人认为：“过错责任原则是民事责任的基础性归责原则。”请对这种观点加以辨析。 （分数：8.00）_五、法条分析题(总题数：2，分数：20.00)刑法第 240 条规定：拐卖妇女、儿童的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形
26、之一的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产： (一)拐卖妇女、儿童集团的首要分子； (二)拐卖妇女、儿童三人以上的； (三)奸淫被拐卖的妇女的； (四)诱骗、强迫被拐卖的妇女卖淫或者将被拐卖的妇女卖给他人迫使其卖淫的； (五)以出卖为目的，使用暴力、胁迫或者麻醉方法绑架妇女、儿童的； (六)以出卖为目的，偷盗婴幼儿的； (七)造成被拐卖的妇女、儿童或者其亲属重伤、死亡或者其他严重后果的； (八)将妇女、儿童卖往境外的。 拐卖妇女、儿童是指以出卖为目的，有拐骗、绑架、收买、贩卖、接送、中转妇女、儿童的行为之一的。 请回答：（分数：10.00
27、）(1).该条中“妇女”、“儿童”如何界定?拐卖已满 14 周岁的男子的行为，如何处理?（分数：2.50）_(2).本条规定的“奸淫被拐卖的妇女”应如何理解?（分数：2.50）_(3).本条规定的“造成被拐卖的妇女、儿童或者其亲属重伤、死亡或者其他严重后果”应如何理解?（分数：2.50）_(4).甲拐骗乙(女，15 岁)意欲卖给他人。期间甲与乙发生了性关系，事后，乙大呼救命，甲怕事情败露，用手捂住乙的嘴，造成乙窒息死亡。甲的行为该如何处理?（分数：2.50）_继承法第 16 条规定：公民可以依照本法规定立遗嘱处分个人财产，并可以指定遗嘱执行人。 公民可以立遗嘱将个人财产指定由法定继承人的一人或
28、者数人继承。 公民可以立遗嘱将个人财产赠给国家、集体或者法定继承人以外的人。 请运用民法原理分析：（分数：9.99）(1).本条第 1 款规定的是何种民事制度?其含义和特征是什么?（分数：3.33）_(2).本条第 2 款规定的是何种民事制度?其含义和适用条件是什么?（分数：3.33）_(3).试比较分析本条第 2 款和第 3 款规定在所反映制度上的区别。（分数：3.33）_六、案例分析题(总题数：2，分数：30.00)曹某怀疑其妻与其朋友韩某有不正当关系，遂于某晚跟踪其妻至韩某住所。进屋后，曹某发现其妻子披头散发坐在韩某的床上，正在哭泣。曹某大怒，遂殴打其妻，并与韩发生争吵。曹某知道韩某非常
29、有钱，决定抓住这个机会狠狠敲诈他一笔，于是谎称到其父母家中解决问题，将韩某骗至其表妹杨某(当时不在家)的住所，并对韩某进行捆绑、殴打。韩某在不堪忍受的情况下，承认与曹某妻子有不正当关系，提出用金钱补偿，并在曹某的胁迫下，先后数次给家里打电话，要家人将 20 万元放在某公园的指定场所，韩某的家人并未照办。不久，杨某返回住所，曹某以实情相告，杨某并未加以制止，并与曹某一起致信韩某的妻子，信称：韩某系卑鄙小人，现在我等控制之中，为示惩戒，速送 20 万元至某公园的指定地点，钱到放人，不得报警；否则，后果自负。韩某妻子害怕，将钱放至指定地点，并通知曹某。曹某叫杨某去公园取钱，杨某不敢去。于是，曹某留下
30、杨某看管韩某，自己去取赃款。在曹某外出取钱之际，韩某哀求杨某将自己放掉。杨某心动，将韩某放走，并和韩某一起去派出所报警，带领公安人员去公园捉拿曹某，但此时曹某早已携款逃走。 阅读分析上述案例后，请回答以下问题：（分数：15.00）(1).曹某的行为构成何罪?（分数：3.75）_(2).杨某私自将韩某放走的行为，是否成立犯罪中止?请说明理由。（分数：3.75）_(3).杨某的行为有何法定量刑情节?（分数：3.75）_(4).假设曹某在犯罪过程中杀害了韩某，其行为如何处理?（分数：3.75）_甲、乙签订房屋租赁合同，双方约定：甲将其所有的房屋 3 间租给乙，期限为 8 个月，自 2007 年 11
31、 月 1日至 2008 年 6 月 30 日，若有一方违约，应付给对方违约金 2000 元。2007 年 12 月，甲为了经营水果批发业务向银行贷款，为了获取贷款，甲将该房屋抵押给银行，并办理了抵押登记。2008 年 2 月，甲又与丙签订了该房屋买卖合同，但甲并未将出卖房屋的事实告知乙和银行。 根据上述案情，请回答下列问题：（分数：15.00）(1).甲、乙之间签订的房屋租赁合同是否有效?为什么?（分数：5.00）_(2).甲与银行之间设定的抵押权是否成立?为什么?（分数：5.00）_(3).如何认定甲与丙之间签订的房屋买卖合同的效力?为什么?（分数：5.00）_法律硕士联考专业基础课-157
32、 答案解析(总分：149.99，做题时间：90 分钟)一、单项选择题(总题数：40，分数：40.00)1.下列不能体现罪刑法定原则的有_。（分数：1.00）A.刑法在时间效力范围上以没有溯及力为原则B.刑法分则明确规定了各种具体犯罪的构成要件及其法定刑C.司法机关严格遵守解释和适用刑法，废除了刑事司法类推制度D.刑法总则规定：对累犯从重处罚，不得假释，不得缓刑 解析：解析 罪刑法定原则要求法定化，即罪和刑罚必须事先由法律明文规定。法律，指全国人民代表大会及其常务委员会制定的法律、法令，且通常是行为当时有效的法律。根据“从旧兼从轻”原则，行为之后的法律只有在处罚较轻的场合才能适用，故刑法在时间效
33、力范围上以没有溯及力为原则，A 项能体现罪刑法定原则。罪刑法定原则还要求明确化，在刑事立法上就是要求对于什么行为是犯罪以及犯罪所产生的法律后果，都必须作出具体的规定。刑法分则明确规定了各种具体犯罪的构成要件及其法定刑，B 项能体现罪刑法定原则。刑事司法上就是要求废除刑事司法类推制度，司法机关严格遵守解释和适用刑法，C项能体现罪刑法定原则。对累犯从重处罚、不得假释、不得适用缓刑是罪责刑相适应原则的体现，D 项不体现罪刑法定原则。2.药店营业员李某与王某有仇。某日王某之妻到药店买药为王某治病，李某将一包砒霜混在药中交给王妻。后李某后悔，于第二天到王家欲取回砒霜，而王某谎称已服完。李某见王某没有什么
34、异常，就没有将真相告诉王某。几天后，王某因服用李某提供的砒霜而死亡。李某的行为属于_。（分数：1.00）A.犯罪中止B.犯罪既遂 C.犯罪未遂D.犯罪预备解析：解析 此题情形属于犯罪既遂而不属于犯罪中止，犯罪中止必须是没有发生作为既遂标志的犯罪结果。行为人虽然自动放弃犯罪或者自动采取措施防止结果发生，但如果发生了作为既遂标志的犯罪结果，就不成立犯罪中止。3.个体户甲开办的汽车修理厂系某保险公司指定的汽车修理厂家。甲在为他人修理汽车时，多次夸大汽车毁损程度，向保险公司多报汽车修理费用，从保险公司骗取 12 万余元。对甲的行为应如何论处?_（分数：1.00）A.以诈骗罪论处 B.以保险诈骗罪论处C
35、.以合同诈骗罪论处D.属于民事欺诈，不以犯罪论处解析：解析 保险诈骗罪的犯罪主体是特殊主体，即投保人、被保险人或受益人，甲不构成保险诈骗罪。合同诈骗罪采用的是特定的手段，即利用签订、履行合同的方式进行诈骗，本题不构成合同诈骗罪。解答本题时还应注意：(1)如果甲与投保人、被保险人或受益人事前串通，具有共犯关系，则构成保险诈骗罪。(2)如果保险公司的工作人员利用职务上的便利，故意编造未曾发生的保险事故进行虚假理赔，骗取保险金归自己所有的，应依照刑法第 183 条的规定，区别该工作人员是否为国有保险公司工作人员和国有保险公司委派到非国有保险公司从事公务的人员，分别构成职务侵占罪或贪污罪。4.甲、乙、
36、丙在一起闲谈。乙说：“偷东西，哪个都会干。比如趁商店快下班时躲藏在商店里不要走，然后等到夜深人静时，拿点里面的东西再想办法出来就是了。”丙听后便于当天如此这般，潜入某商店盗窃了几件衣服，乙_。（分数：1.00）A.不构成犯罪 B.是从犯C.是教唆犯D.是主犯解析：解析 本题旨在考查教唆犯。教唆犯是指故意唆使他人犯罪的犯罪分子。具体地说，教唆犯是以劝说、利诱、授意、怂恿、收买、威胁以及其他方法，将自己的犯罪意图灌输给本来没有犯意或者虽然有犯意但不坚定的人，使其决意实施自己所劝说、授意的犯罪，以达到犯罪目的的人。本案中，乙没有教唆的故意，不构成犯罪。5.甲、乙共同盗窃，乙在现场望风，甲窃取丙的现金
37、 3000 元。丙发现后立即追赶甲和乙，甲逃脱，乙被丙抓住后对丙使用暴力，致丙轻伤。甲与乙的行为构成何罪?_（分数：1.00）A.甲与乙只构成盗窃罪B.甲与乙均构成抢劫罪C.甲构成盗窃罪、乙构成故意伤害罪D.甲构成盗窃罪、乙构成抢劫罪 解析：解析 甲、乙开始的行为构成共同盗窃罪，乙后来对丙使用暴力，盗窃罪转化为抢劫罪。刑法第 269 条规定，犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，依照本法第 263 条(抢劫罪)的规定定罪处罚。6.以下属于减刑的是_。（分数：1.00）A.甲被判处无期徒刑，在执行期确有悔改，减为有期徒刑 20 年 B.乙被判处罚
38、金 5000 元，因其经济困难，法院将其罚金减为 2000 元C.因丙的主刑由无期徒刑减为有期徒刑 20 年，法院将剥夺其政治权利的期限减为 10 年D.丁死刑缓期执行期满后减为无期徒刑解析：解析 本题旨在考查减刑。减刑是指对被判处管制、拘役、有期徒刑或者无期徒刑的犯罪分子，因其在刑罚执行期间认真遵守监规，接受教育改造，确有悔改或者立功表现，而适当减轻其原判刑罚的制度。因此，这里的减刑具有特定含义，对于死刑缓期执行的减刑，随主刑刑种的性质改变而引起的附加刑的相应改变，以及罚金刑的酌情减少或者免除，均不属于刑法第 78 条所规定的减刑制度范围。7.甲意图杀害乙，在乙的牛奶中投放安眠药，但因为使用
39、的安眠药没有达到致死量，所以仅导致乙深度熟睡。甲误以为乙已经死亡，将“尸体”装入麻袋投入河中，致乙溺死。下列说法正确的是_。（分数：1.00）A.甲构成故意杀人罪未遂B.甲构成故意杀人罪既遂 C.甲构成过失致人死亡罪和毁灭证据罪，属于想象竞合犯，从一重罪处罚D.甲构成故意杀人罪(未遂)和过失致人死亡罪，数罪并罚解析：解析 因果关系错误是指行为人实现了所希望的结果，但是导致结果的因果关系发展过程与行为人所预期的发展进程不一致，不影响既遂成立。甲误认为乙已经死了，而将乙投入河中，致使乙被溺死属于因果关系的认识错误，不影响对死亡结果承担既遂责任。故 B 项正确。8.下列不属于法定的从重处罚情节的有_
40、。（分数：1.00）A.武装掩护走私的B.非法拘禁具有殴打、侮辱情节的C.冒充人民警察招摇撞骗的D.司法机关工作人员作伪证的 解析：解析 本题旨在考查法定的从重处罚的情节。刑法第 157 条规定，武装掩护走私的，依照本法第 151 条第 1 款的规定从重处罚。以暴力、威胁方法抗拒缉私的，以走私罪和本法第 277 条规定的阻碍国家机关工作人员依法执行职务罪，依照数罪并罚的规定处罚。刑法第 238 条规定，非法拘禁他人或者以其他方法非法剥夺他人人身自由的，处 3 年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。具有殴打、侮辱情节的，从重处罚国家机关工作人员利用职权犯前三款罪的，依照前三款的规定从重处罚
41、。刑法第 279 条规定，冒充国家机关工作人员招摇撞骗的，处 3 年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利；情节严重的，处 3 年以上 10 年以下有期徒刑。冒充人民警察招摇撞骗的，依照前款的规定从重处罚。刑法上并未规定司法机关工作人员作伪证的从重处罚，故 D 项错误。9.肖某(男，28 岁，初中文化，农民)于某日中午与妻子吵架，屋外已有不少人围观。肖某对妻子进行辱骂，其妻一气之下拿出一瓶“1605”剧毒农药，并揭开瓶盖，声言要喝下农药死在肖某面前，肖某见此情景，急忙将其妻手中的药瓶夺下，顺手向屋外扔，结果瓶中药水洒在屋外观看的两个幼女的头、颈部，并流入口中，导致两名幼女中毒死亡。肖某主观罪
42、过为_。（分数：1.00）A.直接故意B.间接故意C.疏忽大意的过失 D.过于自信的过失解析：解析 过于自信的过失与疏忽大意的过失区分的关键在于是否已经预见到自己的行为可能造成危害社会的结果。本题中肖某在情急之下将其妻手中的药瓶夺下后顺手扔向屋外，其应当预见到自己的行为可能造成危害社会的结果，但因当时处于情急之下未顾及到，属于因疏忽大意而未能预见，故其主观方面为疏忽大意的过失。C 正确。10.关于未成年人甲犯罪的处罚，下列表述正确的有_。（分数：1.00）A.甲已满 14 周岁不满 16 周岁，犯故意杀人罪，则不应判处无期徒刑B.甲犯罪被判处罚金，其好友自愿代为垫付罚金，人民法院应当允许 C.未成年人甲单位担任监护人，有个人财产，作为刑事附带民事案件的被告人，应当由本人承担民事赔偿责任，不足部分由监护人予以赔偿D.甲避险过当，可能被判 3 年以下徒刑则可以宣告缓刑解析：解析 根据最高人民法院关于审理未成年人刑事案件具体应用法律若干问题的解释： (1)对已满 14 周岁不满 16 周岁的人犯罪不判处无期徒刑。未成年人犯罪只有罪行极其严重的，才可以适用无期徒刑。对已满 14 周岁不满 16 周岁的人犯罪一般不判处无期徒刑。 (2)对被判处罚金刑的未成年罪犯，其监护人或者其他人自愿代为垫付罚金的，人民法院应当允许。 (
