1、法律硕士联考专业基础课(非法学)-8-1 及答案解析(总分：150.00，做题时间：90 分钟)一、单项选择题(总题数：40，分数：40.00)1.下列哪一种情形不成立累犯?( )（分数：1.00）A.张某犯故意伤害罪被判处有期徒刑 3 年，缓刑 3 年，缓刑期满后的第 3 年又犯盗窃罪，被判处有期徒刑 10 年B.李某犯强奸罪被判处有期徒刑 5 年，刑满释放后的第 4 年，又犯妨害公务罪，被判处有期徒刑 6 个月C.王某犯抢夺罪被判处有期徒刑 4 年，执行 3 年后被假释，于假释期满后的第 5 年又犯故意杀人罪被判处无期徒刑D.田某犯叛逃罪被判处管制 2 年，管制期满后 20 年又犯为境外刺
2、探国家秘密罪，被判处拘役 6 个月2.A 国商人甲劫持 B 国民用航空器，欲前往 C 国，但 C 国拒绝其降落，后无奈迫降中国。对甲的刑事责任问题的处理，下列哪一选项是正确的?( )（分数：1.00）A.依据保护管辖原则，适用中国法律追究其刑事责任B.通过外交途径解决C.依据普遍管辖原则，适用中国法律追究其刑事责任D.依据属地管辖原则，适用中国法律追究其刑事责任3.刘某与张某之妻有染，张某得知后非常气愤，决定要教训刘某。某晚，刘某穿小路回家，早已等候在那里的张某放出自己训练的狼狗扑向刘某，张某则躲在角落里不动声响。结果刘某被咬成重伤。张某的行为( )。（分数：1.00）A.属于作为犯，构成故意
3、伤害罪B.属于纯正不作为犯，构成故意伤害罪C.属于不纯正不作为犯，构成故意伤害罪D.不构成犯罪4.下列各类所有权取得方式中，属于继受取得的是( )。（分数：1.00）A.债权人某甲应当在 5 年内领取提存物，否则，提存物归国家所有B.某乙在垃圾箱拾得矿泉水瓶若干C.某丙将自己家的鸡产的蛋取回厨房D.某丁用一辆汽车换取某戊的房产一栋5.根据专利法的有关规定，下列各项中不能获得专利权的是( )。（分数：1.00）A.依赖遗传资源完成的人种优生的发明B.血压仪的制造方法C.利用基因技术完成的植物品种培育方法D.新型药品的生产方法6.下列不属于我国物权法规定的用益物权类型是( )。（分数：1.00）A
4、.地役权B.采矿权C.宅基地使用权D.典权7.根据我国有关法律规定，下列请求权不受诉讼时效限制的是( )。（分数：1.00）A.侵害死者名誉产生的精神损害赔偿请求权B.因国际进出口合同争议而产生的请求权C.支付银行存款本金及利息请求权D.返还不当得利请求权8.根据侵权责任法的规定，林木折断致人损害责任适用的归责原则是( )。（分数：1.00）A.推定过错责任原则B.过错责任原则C.无过错责任原则D.公平责任原则9.下列关于对未成年人、审判的时候怀孕的妇女和老年人犯罪从宽处理的表述，正确的有( )。（分数：1.00）A.犯罪时不满 18 周岁的人、审判的时候怀孕的妇女和已满 75 周岁的人犯罪，
5、刑罚执行完毕或者赦免以后，在 5 年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的不作为累犯B.对不满 18 周岁的人、审判的时候怀孕的妇女和已满 75 周岁的人犯罪，只要符合缓刑条件的，应当适用缓刑C.犯罪时不满 18 周岁的人、审判的时候怀孕的妇女和已满 75 周岁的人故意犯罪的，可以从轻或者减轻处罚，过失犯罪的，应当从轻或者减轻处罚D.对不满 18 周岁的人、审判的时候怀孕的妇女和已满 75 周岁的人犯罪都不适用死刑10.关于正当防卫，下列哪一选项是错误的?( )（分数：1.00）A.制服不法侵害人后，又对其实施加害行为，成立故意犯罪B.抢劫犯使用暴力取得财物后，对抢劫犯立即进行追击的，由于不法
6、侵害尚未结束，属于合法行为C.动物被饲主唆使侵害他人的，其侵害属于不法侵害；但动物对人的自发侵害，不是不法侵害D.基于过失而实施的侵害行为，不是不法侵害11.甲驾驶一辆跑车在高速公路上行驶，被乙快速超过，顿生不快，遂加速超乙，乙见甲超过自己，又加速超过甲，后两人相互追逐竞驶，正在前面行驶的丙躲让不及撞上侧道行驶的一辆车，造成一系列车连环相撞，数十人重伤或死亡。经查乙属于酒后驾车。下列表述正确的是( )。（分数：1.00）A.甲不构成犯罪，乙构成过失致人死亡罪B.甲、乙均构成危险驾驶罪C.甲、乙均构成交通肇事罪D.甲、乙均构成以危险方法危害公共安全罪12.下列各项中，不属于效力待定类型的合同是(
7、 )。（分数：1.00）A.无处分权人处分他人财产所订立的合同B.因表见代理所订立的合同C.因无权代理所订立的合同D.限制行为能力人超出其行为能力的范围所订立的合同13.能够引起债消灭的情形不包括( )。（分数：1.00）A.解除B.免除C.附合D.混同14.某中级法院的主审法官甲收受故意杀人案被告人乙的家属现金 1 万元后，伪造乙防卫过当、自首的证据，欺骗该院审判委员会，导致原本可能被判死刑的乙最终仅被判处 3 年有期徒刑。对甲应当以何罪论处?( )（分数：1.00）A.徇私枉法罪B.滥用职权罪C.受贿罪D.伪证罪15.甲为了牟取私利，故意将一包面粉说成是毒品“白粉”，将其卖给了乙，从中牟利
8、 3000 元，甲的行为构成( )。（分数：1.00）A.贩卖毒品罪B.诈骗罪C.招摇撞骗罪D.属不当得利，不构成犯罪16.根据犯罪主观要件、犯罪形态的理论分析，下列关于犯罪中止的表述正确的是( )。（分数：1.00）A.甲为杀人而与李某商量并委托李某购买毒药，李某果然买来了剧毒药品。但 10 天后甲放弃了杀人意图，将毒药抛入河中。甲成立犯罪中止，而李某不应成立犯罪中止B.乙基于杀人的意图对他人实施暴力，见被害人流血不止而心生怜悯，将其送到医院，被害人经治疗后仍鉴定为重伤。乙不是犯罪中止C.丙对仇人王某猛砍 20 刀后离开现场。2 小时后，丙为寻找、销毁犯罪工具回到现场，见王某仍然没有死亡，但
9、极其可怜，即将其送到医院治疗。丙的行为属于犯罪中止D.丁为了杀害李四而对其投毒，李四服毒后极端痛苦，于是丁将李四送往医院抢救脱险。经查明，毒物只达到致死量的 50%，即使不送到医院，李四也不会死。丁将被害人送到医院的行为和被害人的没有死亡之间，并无因果关系，所以丁不能成立犯罪中止17.李某告诉王某，张某赖账不还，希望王某帮他把张某绑走以逼迫张某还债。其实张某并没有赖账不还，王某也清楚李某只是想绑架张某索要钱财，但王某仍然按李某的安排，伙同魏某(魏某被告知为索债而教训张某)将张某绑架至市郊一危房里，并将其反锁在危房里。当晚恰逢下暴雨，危房倒塌，压死张某。下列对李某、王某、魏某的行为性质表述错误的
10、是( )。（分数：1.00）A.李某构成绑架罪的加重情节，依法应当判处死刑，并处没收财产B.王某与魏某构成非法拘禁罪的共同犯罪C.王某与李某构成绑架罪的共同犯罪D.魏某构成非法拘禁罪18.下列选项中应当认定为在夫妻关系存续期间夫妻共有财产的是( )。（分数：1.00）A.一方因遗嘱继承而获得的财产B.依据法定继承获得的遗产C.一方专用的生活用品D.一方取得的残疾补助具费19.既属于要式合同，又属于实践合同的是( )。（分数：1.00）A.保证合同B.定金合同C.融资租赁合同D.赠与合同20.甲将自行车存放于某小区到小区外办事，让小区住户乙将车存放于小区走廊处，并将车钥匙给乙，乙接受钥匙并存车于
11、走廊。虽小区不让停放自行车，但也不过问。该合同的性质属于( )。（分数：1.00）A.保管合同B.委托合同C.承揽合同D.行纪合同21.根据刑法有关规定，下列哪项说法是不正确的?( )（分数：1.00）A.甲系某国企总经理之妻，甲让其夫借故辞退企业财务主管，以好友陈某取而代之，陈某赠甲一辆价值12 万元的轿车。甲构成犯罪B.乙系已离职的国家工作人员，请接任处长为缺少资质条件的李某办理了公司登记，收取李某 10 万元。乙构成犯罪C.丙系某国家机关官员之子，利用其父管理之便，请其父下属将不合条件的某企业列入政府采购范围，收受该企业 5 万元。丙构成犯罪D.丁系国家工作人员，在主管土地拍卖工作时向一
12、家房地产公司通报了重要情况，使其如愿获得黄金地块。丁退休后，该公司为表示感谢，自作主张送与丁价值 5 万元的按摩床。丁构成犯罪22.某甲的祖父与某乙的叔叔是亲兄弟，某丙的母亲是某丁的妹妹。则( )。（分数：1.00）A.某甲与某乙、某丙与某丁的婚姻均有效B.某甲与某乙、某丙与某丁的婚姻均无效C.某甲与某乙的婚姻无效，某丙与某丁的婚姻有效D.某甲与某乙的婚姻有效，某丙与某丁的婚姻无效23.下列与犯罪故意和共犯有关的说法错误的是( )。（分数：1.00）A.甲一开始不知道现住自己家的张三是罪犯而收留，但在知道其是杀人犯后仍然加以隐藏的，可以构成窝藏罪B.司机甲因驾驶不慎撞伤行人丙，坐在副驾驶位的乙
13、说：“旁边没人看见，赶快走吧，免得惹麻烦。”甲听后驾车马上离开现场，丙因流血过多而死亡，则乙构成交通肇事罪的共犯C.丙发现李四挪用公款所取得的款项放在家中，尚未使用，就“借用”李四的公款 50 万元购买毒品，丙属于挪用公款罪共犯D.丁(非国家工作人员)一开始并不知道丈夫田某多次受贿的事实，但在行贿人王五告知丁其有求于田某时，丁接受了王五提供的财物，丁构成受贿罪24.甲与乙约定，即便乙占有标的物，乙如果没有付款给甲，则甲保留标的物的所有权，则标的物毁损、灭失的风险自( )转移。（分数：1.00）A.合同有效成立时起B.乙占有标的物时C.标的物交付时D.乙付款之后25.某甲因生病死亡，不久其子某乙
14、也在分割甲的遗产前死亡。那么下列人员中可以依照继承法的规定最终继承甲的遗产的是( )。（分数：1.00）A.乙B.乙的儿子丙可以以转继承的方式继承甲的遗产C.甲的叔叔D.乙的女儿丁可以以代位继承的方式继承甲的遗产26.某公司将其使用在皮包上面的“雪花”商标再次注册在其生产的皮鞋、皮裤之上，这种商标称为( )。（分数：1.00）A.集体商标B.联合商标C.防御商标D.证明商标27.委托作品的著作权，在当事人没有明确约定的情况下，著作权属于( )。（分数：1.00）A.委托人B.第三人C.委托人和受托人D.受托人28.我国物权法第 174 条规定，担保期间，担保财产毁损、灭失或者被征收等，担保物权
15、人可以就获得的保险金优先受偿，这体现了担保物权具有( )特征。（分数：1.00）A.从属性B.不可分性C.物上代位性D.优先受偿性29.根据我国刑法的规定，已满 14 周岁不满 16 周岁的人，不能构成盗窃罪。这是犯罪哪一个特征的体现?( )（分数：1.00）A.社会危害性B.刑事违法性C.应受刑罚处罚性D.罪刑法定30.孙某制作、复制大量的淫秽光盘，除出卖外，还多次将淫秽光盘借给许多人观看。对其行为应如何处理?( )（分数：1.00）A.以制作、复制、贩卖、传播淫秽物品牟利罪处罚B.以组织播放淫秽音像制品罪从重处罚C.以制作、复制、贩卖、传播淫秽物品牟利罪和传播淫秽物品罪数罪并罚D.以传播淫
16、秽物品从重处罚31.下列权利中，不属于形成权的是( )。（分数：1.00）A.解除权B.撤销权C.委任权D.介入权32.关于走私罪，下列表述正确的是( )。（分数：1.00）A.一年内曾因走私被给予二次行政处罚后又走私，数额较大的，构成走私普通货物、物品罪B.在走私普通货物、物品的同时走私特定物品的，以实际走私的货物、物品定罪处罚C.武装掩护走私的，仍以走私罪一罪处罚D.在走私毒品过程中，以暴力方法抗拒检查情节严重的，应当数罪并罚33.关于财团法人的表述，正确的是( )。（分数：1.00）A.设立财团法人，仅得由一人以单独行为或者遗嘱设立B.财团法人只能以公益为目的C.财团法人的设立原则一般采
17、取准则主义D.财团法人对其章程及组织可以自行变更34.甲交通肇事后逃逸，致被害人乙因得不到及时救治而死亡。关于追诉时效，下列说法正确的有( )。（分数：1.00）A.对甲的追诉时效期应是 15 年B.对甲的追诉期限应从乙死亡之日起算C.只有当甲在追诉期内再犯有期徒刑以上罪时时效才会中断D.如果乙的继承人在事后一年内提出控告，但未被立案，时效从此时开始计算35.邢某与有夫之妇夏某勾搭成奸，后夏某因受丈夫责骂，与邢某中断了关系，邢某怀恨在心。一天下午，邢某将夏某骗至自己的住处将其杀害，当晚又潜入夏某家将其丈夫杀害。邢某的行为属于( )。（分数：1.00）A.结果加重犯B.连续犯C.牵连犯D.继续犯
18、36.甲、乙二人为儿时的好友，甲海外归来，并像年轻时那样用拳击打对方。不料甲一拳打到乙的肚子以后，乙感到有些不适，一个小时后即晕倒在地。甲急忙送乙去医院急救，但抢救无效死亡。原因是乙脾肿大异常，因为受到甲一拳的外力冲击，脾破裂，在体内大出血而导致死亡。下列说法正确的是( )。（分数：1.00）A.甲的行为与乙的死亡结果没有因果关系B.甲对乙的死亡存在过失C.甲应当负刑事责任D.甲不应当负刑事责任37.甲将乙打昏在地，路过此地的丙见乙昏迷，趁机将乙装有 5000 元现金的提包拿走。甲和丙的行为属于( )。（分数：1.00）A.共同犯罪B.非共同犯罪C.事先无通谋的共同犯罪D.任意共同犯罪38.既
19、属于主物权，又属于不动产物权类型的是( )。（分数：1.00）A.地役权B.所有权C.质权D.典权39.刘某一日晚 10 时许，从楼外的漏水铁管爬到某单位宿舍四楼，刘某推开窗户借着月光看见宿舍内只有一名女工在床上睡觉，便起奸淫之意，当其潜入室内悄悄地摸向床边时，不慎将床前的脸盆踢响，然后刘某便破门逃跑。刘某的行为是( )。（分数：1.00）A.犯罪未遂B.犯罪预备C.犯罪中止D.犯罪既遂40.某甲因意外事故死亡，某乙作为某甲的妻子与某甲的婚姻关系遂告终止，则引起某甲死亡和某乙终止与某甲婚姻关系的法律事实分别属于( )。（分数：1.00）A.事件，事件B.行为，行为C.事件，行为D.行为，事件二
20、、多项选择题(总题数：10，分数：20.00)41.根据有关法律规定，享有优先受偿权民事权利的有( )。（分数：2.00）A.抵押合同的抵押权人B.租赁合同的租赁权人C.留置权人D.建设工程合同的承包人42.某幼儿园聘请甲担任幼儿班教师。某日上午，幼儿班课间休息时，甲离校打电话，几个幼儿在教室里的炉火旁烤火，其中乙(6 岁)和丙(5 岁)发生打斗，乙用石块将丙头部打破，而丙则把乙按在火炉上，乙烫伤。为此丙花去医药费 500 元，乙花去医药费 5000 元。下列说法错误的有( )。（分数：2.00）A.对于乙的人身伤害，幼儿园和丙的监护人应当承担连带责任B.对于丙的人身伤害，幼儿园和乙的监护人应
21、当承担连带责任C.乙的监护人和丙的监护人对于乙、丙之间的损害适用过失相抵D.幼儿园对于乙、丙的人身伤害不承担侵权责任43.关于判处死刑缓期执行的犯罪分子，下列表述不正确的有( )。（分数：2.00）A.判处死刑缓期执行的，在死刑缓期执行期间，如果没有犯新罪，2 年期满以后，减为无期徒刑B.判处死刑缓期执行的，在死刑缓期执行期间，如果确有重大立功表现，2 年期满以后，减为 25 年有期徒刑C.对被判处死刑缓期执行的累犯以及因故意杀人、强奸、抢劫、绑架、放火、爆炸、投放危险物质或者有组织的暴力性犯罪被判处死刑缓期执行的犯罪分子，人民法院根据犯罪情节等情况可以在死刑缓期执行2 年期满后减刑的同时决定
22、对其限制减刑D.对被判处死刑缓期执行的累犯以及因故意杀人、强奸、抢劫、绑架、放火、爆炸、投放危险物质或者有组织的暴力性犯罪被判处死刑缓期执行的犯罪分子，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定对其限制减刑，即缓期执行 2 年期满后不得减为无期徒刑或 25 年有期徒刑44.下列哪些行为应认定为抢劫罪一罪?( )（分数：2.00）A.甲将仇人杀死后，取走其身上的 5000 元现金B.甲持刀拦路抢劫，故意将被害人杀死后取走其财物C.甲在抢劫过程中，为压制被害人的反抗，故意将被害人杀死，取走其财物D.甲实施抢劫后，为防止受害人报案，将其杀死45.特定物买卖合同中，负有后履行义务的出让方故意将特定物毁损导
23、致合同不能履行，则受让方可以主张( )。（分数：2.00）A.先履行抗辩权B.预期违约C.撤销该合同D.不安抗辩权46.某化妆品厂系私营企业，所生产的婴儿护肤产品供不应求。为增加产量，厂长童某决定改变配方，增加添加剂。结果生产出不符合卫生标准的劣质产品，销售金额达 30 万元。消费者使用后不同程度地引起过敏、脱皮等不良反应。在如何确定犯罪主体性质及定罪的罪名上，下列哪些选项是正确的?( )（分数：2.00）A.生产、销售伪劣产品罪B.生产、销售不符合卫生标准的化妆品罪C.单位犯罪D.自然人犯罪47.甲因家中停电而点燃蜡烛时，意识到蜡烛没有放稳，有可能倾倒引起火灾，但想到如果就此引起火灾，反而可
24、以获得高额的保险赔偿，于是外出吃饭，后来果然引起火灾，并将邻居家的房屋烧毁。甲以失火为由向保险公司索赔，获得赔偿。对于此案，下列哪些选项是错误的?( )（分数：2.00）A.就放火罪而言，甲的行为属于不作为犯B.就放火罪而言，甲的行为属于作为与不作为的结合C.就保险诈骗罪而言，甲的行为属于不作为犯D.就保险诈骗罪而言，甲的行为属于作为与不作为的结合48.关于不安抗辩权制度的表述，错误的有( )。（分数：2.00）A.在赠与合同履行过程中，如果义务人不交付赠与物的，则受让人有权主张不安抗辩权B.如果出让方经营状况不佳，受让人可以行使不安抗辩权C.行使不安抗辩权的一方有权拒绝并直接终止自己的履行D
25、.行使不安抗辩权的主体是先履行方，后履行方不享有不安抗辩权49.甲因邻居丁曾经揭发他的犯罪行为，一直对丁心存不满，决定寻找机会将丁杀死，但考虑到自己出面行动不便，就找来乙和丙，商定自己拿出 2 万余元请他们将丁杀死。于是，乙和丙携带凶器来到丁所住的某市郊区。在将要下手实施杀害行为的时候，丁苦苦哀求，并且拿出 25000 元钱给他们，要求放过自己。乙、丙就答应了，带着钱扬长而去。甲、乙、丙三人的行为性质应该如何认定?( )（分数：2.00）A.甲构成故意杀人罪的未遂B.乙和丙不构成故意杀人罪的中止C.乙和丙成立抢劫罪的既遂D.甲、乙、丙三人成立故意杀人罪共犯50.根据物权法的规定，下列合同可以适
26、用留置权的有( )。（分数：2.00）A.委托合同B.建设工程合同C.赠与合同D.行纪合同三、简答题(总题数：4，分数：24.00)51.简述对犯罪分子适用假释的条件。（分数：6.00）_52.简述以危险方法危害公共安全罪与交通肇事罪的区分。（分数：6.00）_53.简述精神损害赔偿的适用条件。（分数：6.00）_54.简述诚实信用原则的含义和法律要求。（分数：6.00）_四、辨析题(总题数：2，分数：16.00)55.只要出现犯罪结果就构成犯罪既遂。（分数：8.00）_56.民间上有一种说法“君子爱财，取之有道”，试用民法基本原则、所有权的取得和不当得利的原理和相应制度对该说法加以辨析。（分
27、数：8.00）_五、法条分析题(总题数：2，分数：20.00)刑法第 240 条规定：拐卖妇女、儿童的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产：(一)拐卖妇女、儿童集团的首要分子；(二)拐卖妇女、儿童三人以上的；(三)奸淫被拐卖的妇女的；(四)诱骗、强迫被拐卖的妇女卖淫或者将被拐卖的妇女卖给他人迫使其卖淫的；(五)以出卖为目的，使用暴力、胁迫或者麻醉方法绑架妇女、儿童的；(六)以出卖为目的，偷盗婴幼儿的；(七)造成被拐卖的妇女、儿童或者其亲属重伤、死亡或者其他严重后果的；(八)将妇女、儿
28、童卖往境外的。拐卖妇女、儿童是指以出卖为目的，有拐骗、绑架、收买、贩卖、接送、中转妇女、儿童的行为之一的。请回答：（分数：10.00）(1).该条中“妇女”、“儿童”如何界定?拐卖已满 14 周岁的男子的行为，如何处理?（分数：2.50）_(2).甲拐骗乙(女，15 岁)意欲卖给他人。期间甲与乙发生了性关系，事后，乙大呼救命，甲怕事情败露，用手捂住乙的嘴，造成乙窒息死亡。甲的行为该如何处理?（分数：2.50）_(3).若甲以 5000 元的价格将乙卖给丙，丙又以 6000 元的价格将乙卖给了丁，丙、丁的行为该如何处理?（分数：2.50）_(4).该条规定的罪名与绑架罪的主要区别是什么?（分数：
29、2.50）_57.合同法第 107 条规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。试运用民法原理分析该条法律规定。(要求回答条文所规定制度的概念、构成要件、法律效力)（分数：10.00）_六、案例分析题(总题数：2，分数：30.00)案情：陈某见熟人赵某做生意赚了不少钱便产生歹意，勾结高某，谎称赵某欠自己 10 万元货款未还，请高某协助索要，并承诺要回款项后给高某 1 万元作为酬谢。高某同意。某日，陈某和高某以谈生意为名把赵某诱骗到稻香楼宾馆某房间，共同将赵扣押，并由高某对赵某进行看管。次日，陈某和高某对赵某拳打脚踢，强迫赵
30、某拿钱。赵某迫于无奈给其公司出纳李某打电话，以谈成一笔生意急需 10 万元现金为由，让李某将现金送到宾馆附近一公同交给陈某。陈某指派高某到公园取钱。李某来到约定地点，见来人不认识，就不肯把钱交给高某。高某威胁李某说：“赵某已被我们扣押，不把钱给我，我们就把赵某给杀了。”李某不得已将 10 万元现金交给高某。高某回到宾馆房间，发现陈某不在，赵某倒在窗前已经断气。见此情形，高某到公安机关投案，并协助司法机关将陈某抓获归案。事后查明，赵某因爬窗逃跑被陈某用木棒猛击脑部，致赵某身亡。问题（分数：15.00）(1).陈某与高某的行为应如何定罪?（分数：5.00）_(2).陈某与高某的行为是否构成共同犯罪
31、?为什么?（分数：5.00）_(3).陈某与高某的行为各有哪些量刑情节?（分数：5.00）_高某欲出卖自己多年饲养的一条狗，高某告知买受人秦某狗易咬伤人的事实，但秦某仍表示愿意购买，于是高某要求秦某将狗运回家后三个月内付款。二人约定，在秦某没有付款之前，高某将保留狗的所有权。秦某将狗运回家后不久，该狗挣断铁链逃脱，被孙某拾得。在孙某一个多月的饲养过程中，有人问及该狗是谁家的时候，孙某都回答说是暂时替他人保管的。某日，孙某将狗放到外面，将行人周某咬伤。孙某觉得此狗不易驯服，便将狗出卖给陈某，但没有指出狗经常咬人的事实，不料狗又咬伤了不少人，为此，陈某要求孙某退还价款，返还狗给孙某。问（分数：15
32、.00）(1).本案涉及哪些民事法律关系?（分数：3.75）_(2).周某被咬伤的责任应当由谁承担?为什么?（分数：3.75）_(3).如何认定孙某将狗出卖给陈某行为的性质?陈某能否取得狗的所有权?为什么?（分数：3.75）_(4).陈某要求返还价款的主张能否成立?为什么?（分数：3.75）_法律硕士联考专业基础课(非法学)-8-1 答案解析(总分：150.00，做题时间：90 分钟)一、单项选择题(总题数：40，分数：40.00)1.下列哪一种情形不成立累犯?( )（分数：1.00）A.张某犯故意伤害罪被判处有期徒刑 3 年，缓刑 3 年，缓刑期满后的第 3 年又犯盗窃罪，被判处有期徒刑 1
33、0 年 B.李某犯强奸罪被判处有期徒刑 5 年，刑满释放后的第 4 年，又犯妨害公务罪，被判处有期徒刑 6 个月C.王某犯抢夺罪被判处有期徒刑 4 年，执行 3 年后被假释，于假释期满后的第 5 年又犯故意杀人罪被判处无期徒刑D.田某犯叛逃罪被判处管制 2 年，管制期满后 20 年又犯为境外刺探国家秘密罪，被判处拘役 6 个月解析：评析 我国刑法规定的累犯，分为一般累犯和特别累犯两种。一般累犯，是指被判处有期徒刑以上刑罚并在刑罚执行完毕或者赦免以后，在 5 年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的犯罪分子。特别累犯是指危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、黑社会性质的组织犯罪的犯罪分子，在刑罚执行完毕
34、或者赦免以后，在任何时候再犯上述任一类罪的，都以累犯论处。缓刑是附条件地不执行原判刑罚，考验期满原判刑罚就不再执行，而不是刑罚已经执行完毕。故被判处有期徒刑宣告缓刑的犯罪分子，如果在缓刑考验期满后又犯罪，不构成累犯，A 选项正确。B、C 选项构成一般累犯，D 选项构成特别累犯，因为特别累犯的成立不受前后两罪刑罚的种类、刑罚轻重及相距时间长短的限制。2.A 国商人甲劫持 B 国民用航空器，欲前往 C 国，但 C 国拒绝其降落，后无奈迫降中国。对甲的刑事责任问题的处理，下列哪一选项是正确的?( )（分数：1.00）A.依据保护管辖原则，适用中国法律追究其刑事责任B.通过外交途径解决C.依据普遍管辖
35、原则，适用中国法律追究其刑事责任D.依据属地管辖原则，适用中国法律追究其刑事责任 解析：评析 刑法第 6 条第 1 款规定，凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用本法。第 3 款规定，犯罪的行为或者结果有一项发生在中华人民共和国领域内的，就认为是在中华人民共和国领域内犯罪。本题中，甲劫持航空器行为的犯罪结果发生在中华人民共和国领域内，因此认为是在中华人民共和国领域内犯罪，依据属地管辖原则，适用中国法律追究其刑事责任。D 项的说法是正确的。3.刘某与张某之妻有染，张某得知后非常气愤，决定要教训刘某。某晚，刘某穿小路回家，早已等候在那里的张某放出自己训练的狼狗扑向刘某，张某
36、则躲在角落里不动声响。结果刘某被咬成重伤。张某的行为( )。（分数：1.00）A.属于作为犯，构成故意伤害罪 B.属于纯正不作为犯，构成故意伤害罪C.属于不纯正不作为犯，构成故意伤害罪D.不构成犯罪解析：评析 本题考查的是对作为犯、纯正的不作为犯和不纯正的不作为犯概念的理解。刑法理论一般将犯罪行为分为作为和不作为。作为是指行为人以积极的身体活动实施某种被刑法所禁止的行为。作为有多种表现形式，如利用物质性工具、利用动物、利用自然现象、利用他人的行为实施的行为，等等。不作为是指行为人消极地不履行法律义务而危害社会的行为。不作为犯罪又分为两类：一是纯正的不作为犯，即该犯罪只能以不作为的方式实施；二是
37、不纯正的不作为犯，即既可以以作为的方式，也可以以不作为的方式实施的犯罪。按照这一理论，本题中，张某是利用动物实施故意伤害行为，所以 A 项正确。4.下列各类所有权取得方式中，属于继受取得的是( )。（分数：1.00）A.债权人某甲应当在 5 年内领取提存物，否则，提存物归国家所有B.某乙在垃圾箱拾得矿泉水瓶若干C.某丙将自己家的鸡产的蛋取回厨房D.某丁用一辆汽车换取某戊的房产一栋 解析：评析 考查要点是所有权的继受取得方式。所有权的取得方式有原始取得和继受取得之分。先占、添附、拾得遗失物、发现埋藏物、生产、收益、时效取得、善意取得、没收、国有化等属于原始取得方式。而交换、买卖、赠与、互易、继承
38、遗产、接受遗赠等贝 0 属于所有权的继受取得方式。单就本题而言，债权人某甲应当在 5 年内领取提存物，否则，提存物归国家所有，这属于国有化，因此，A 项表述属于原始取得，与题意不符，应当排除。B 项属于先占，属于所有权的原始取得，与题意不符，应当排除。C 项属于收益，属于所有权的原始取得，与题意不符，应当排除。D 项属于互易合同，属于继受取得，因此，D项是正确答案。5.根据专利法的有关规定，下列各项中不能获得专利权的是( )。（分数：1.00）A.依赖遗传资源完成的人种优生的发明 B.血压仪的制造方法C.利用基因技术完成的植物品种培育方法D.新型药品的生产方法解析：评析 考查要点是不授予专利权
39、的客体范围。根据专利法第 5 条第 2 款的规定，对违反法律、行政法规的规定获取或者利用遗传资源，并依赖该遗传资源完成的发明创造，不授予专利权。据此，依赖遗传资源完成的人种优生的发明明显违背公序良俗，容易引发道德灾难，不能授予专利权。故选 A 项。根据专利法第 25 条第 1 款的规定，对下列各项，不授予专利权：(1)科学发现；(2)智力活动的规则和方法；(3)疾病的诊断和治疗方法；(4)动物和植物品种；(5)用原子核变换方法获得的物质；(6)对平面印刷品的图案、色彩或者二者的结合作出的主要起标识作用的设计。根据第 2 款的规定，对前款第(4)项所列产品的生产方法，可以授予专利权。故 B、C、
40、D 项表述都可以授予专利权。6.下列不属于我国物权法规定的用益物权类型是( )。（分数：1.00）A.地役权B.采矿权C.宅基地使用权D.典权 解析：评析 考查要点是物权法明确规定的用益物权类型。传统的用益物权类型包括地上权、地役权、永佃权、典权等。我国物权法明确规定的用益物权类型分为两种情形：第一，采取明确规定的形式，这类情形包括土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权和地役权；第二，采取总则列举式，这类情形包括海域使用权、探矿权、取水权、养殖权、捕捞权等。可见，我国物权法并没有规定典权，故选 D 项。考生应当注意三点：第一，因我国不承认土地私有，故不存在永佃权制度；第二，我国虽然承认典
41、权制度，但物权法并没有规定典权制度；第三，物权法以“建设用地使用权”制度取代了“国有土地使用权”制度。7.根据我国有关法律规定，下列请求权不受诉讼时效限制的是( )。（分数：1.00）A.侵害死者名誉产生的精神损害赔偿请求权B.因国际进出口合同争议而产生的请求权C.支付银行存款本金及利息请求权 D.返还不当得利请求权解析：评析 考查要点是诉讼时效的适用。诉讼时效适用于债权请求权，包括合同债权、不当得利返还请求权、无因管理必要费用支付请求权、侵权损害赔偿请求权(含精神损害赔偿请求权)等，但并非所有的债权或请求权都受到诉讼时效的限制，如物权请求权中的排除妨害、消除危险和所有权确认请求权等；侵权行为
42、请求权中的停止侵害、消除危险、消除影响请求权等；扶养请求权、离婚请求权、解除收养关系请求权等基于身份关系产生的请求权；分割合伙财产请求权、分割家庭财产请求权等基于共有关系产生的请求权等，都不受诉讼时效的限制。此外，根据最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定第 1 条，当事人可以对债权请求权提出诉讼时效抗辩，但对下列债权请求权提出诉讼时效抗辩的，人民法院不予支持：(1)支付存款本金及利息请求权；(2)兑付国债、金融债券以及向不特定对象发行的企业债券本息请求权；(3)基于投资关系产生的缴付出资请求权；(4)其他依法不适用诉讼时效规定的债权请求权。可见，选 C 项。8.根据侵权责
43、任法的规定，林木折断致人损害责任适用的归责原则是( )。（分数：1.00）A.推定过错责任原则 B.过错责任原则C.无过错责任原则D.公平责任原则解析：评析 考查要点是推定过错责任原则的适用。根据侵权责任法第 90 条规定，因林木折断造成他人损害，林木的所有人或者管理人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。据此，因林木折断造成他人损害的，适用推定过错的归责原则，即林木的所有人或者管理人举证证明自己没有过错才能免责。故选 A 项。注意：根据侵权责任法的规定，下列情形适用推定过错责任原则：(1)无民事行为能力人受到损害的学校事故责任。(2)机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的机动车交
44、通事故责任。不过要注意，机动车一方还要承担一部分无过错责任。(3)医疗损害责任适用过错责任原则，但患者的损害是因下列情形之一造成的，推定医疗机构有过错，适用推定过错责任原则：第一，违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定；第二，隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料；第三，伪造、篡改或者销毁病历资料。(4)饲养动物致人损害适用无过错责任原则，但动物园的动物致人损害，动物同应当承担的责任为推定过错责任原则。(5)物件损害责任。物件损害责任适用无过错责任原则或者推定过错责任原则，下列情形适用推定过错责任原则：第一，地上物脱落、坠落致害责任；第二，堆放物倒塌致害责任；第三，林木折断致害责任；第四，地下工作物致害责任。9.下列关于对未成年人、审判的时候怀孕的妇女和老年人犯罪从宽处理的表述，正确的有( )。（分数：1.00）A.犯罪时不满 18 周岁的人、审判的时候怀孕的妇女和已满 75 周岁的人犯罪，刑罚执行完毕或者赦免以后，在 5 年
