1、法律硕士联考专业基础课(非法学)-10-1 及答案解析(总分：150.00，做题时间：90 分钟)一、单项选择题(总题数：40，分数：40.00)1.甲为某工商机关领导，乙为某公安机关领导，乙的朋友丙欲开设一个公司，将所有材料报上后不见工商局通知，经询问说还没有来得及审阅。半年之后，丙怕工商局一拖再拖，遂求乙给甲打电话说说，并送给乙 5 万元，乙拿出其中 3 万元送给了甲，甲由于没有直接分管此事，又嫌送钱太少，也不想出面给主管领导说情，故对乙说再等一段时间，现在还时机不成熟。则( )。（分数：1.00）A.甲、乙成立受贿罪，丙成立行贿罪B.甲成立敲诈勒索罪，乙成立受贿罪，丙成立行贿罪C.甲成立
2、诈骗罪，乙成立受贿罪，丙成立行贿罪D.甲成立诈骗罪，乙不成立受贿罪，丙不成立行贿罪2.下列选项中，不属于商标注册原则的是( )。（分数：1.00）A.优先权原则B.申请单一性原则C.自愿注册为主，强制注册为辅原则D.使用在先原则3.关于合伙债务承担的表述，正确的是( )。（分数：1.00）A.新人伙的合伙人对入伙前的债务不承担责任B.退伙的合伙人对退伙前的债务不承担责任C.参与盈余分配但不参与合伙经营的人视为合伙人D.合伙人按份承担债务的约定可以对抗债权人4.甲的行为构成妨害公务罪的有( )。（分数：1.00）A.甲看见其好友丁与陌生人乙、丙扭打在一起，于是上前将乙、丙打成轻伤，事后得知乙、丙
3、为便衣警察，正在把犯罪嫌疑人丁扭送公安机关B.甲携带毒品若干，在回家途中被人大代表乙看见，乙觉得甲形迹可疑，便上前盘问，甲知乙是人大代表，心里惧怕事情败露，便将乙打成轻伤后逃走C.乙因作案逃跑被警察追赶，逃至其好友甲家后对甲说，我有事，警察一会儿就到。甲说你从我家后门出去往山上跑，我想法干扰警察。警察来后甲假装要看警察证，拖延时间，致最终乙顺利逃跑D.警察乙觉得甲形迹可疑，便到甲家调查，甲怕以前自己所作所为败露，便持菜刀砍死乙5.下列选项中可以适用无因管理的是( )。（分数：1.00）A.打扫公共场所B.帮助远方来的朋友寻找住处C.修缮与邻居共用的房屋承重墙D.误将自己的牛当作他人的牛而喂养6
4、.根据侵权责任法规定，下列关于医疗损害责任的表述，正确的是( )。（分数：1.00）A.医疗机构伪造、篡改或者销毁病历资料造成患者损害的，适用无过错责任原则B.患者不配合医疗机构进行符合诊疗规范的诊疗造成患者损害的，医疗机构无过错的，应当承担适当的补充责任C.医疗损害责任一般适用过错责任原则D.因输入不合格的血液造成患者损害的，血液提供机构和医疗机构应当承担连带责任7.下列选项中，属于所有权原始取得的是( )。（分数：1.00）A.采摘果园的果实B.国家进行行政征收土地C.继承取得遗产D.通过买卖取得标的物8.某幼儿园老师甲(女)带领全班学生去春游，学生乙不慎掉入粪池，甲大声呼救。在附近玩耍的
5、初中生丙听到呼救跑过来，并拿着树枝量粪池的深度大约 1 米，但丙也未救乙，只是与甲一起呼救。待一农民赶来将乙救起时，乙已经溺死。下列说法正确的是( )。（分数：1.00）A.甲构成故意杀人罪，属于不作为犯罪B.甲构成过失致人死亡罪C.丙构成故意杀人罪，属于不作为犯罪D.甲、丙均不构成犯罪9.根据刑法的规定，应当免除处罚的情节是( )。（分数：1.00）A.没有造成损害的中止犯B.犯罪以后有重大立功表现的C.犯罪较轻的自首犯D.行贿人在被追诉前主动交代行贿行为的10.下列哪种情形属于职务侵占罪?( )（分数：1.00）A.某甲个人承包经营某国有商店，利用承包的职务之便侵吞应予上缴的承包经营款 1
6、0 万元B.某乡镇企业厂长利用职务上的便利，侵吞本企业财产 10 万元C.某甲在外地为本单位(国有公司)收回大笔货款后，为防止丢失将其存放在朋友某乙处，某乙将其据为己有的D.某村民委员会委员利用协助人民政府从事代征、代缴税款工作的职务上的便利，侵吞代征、代缴税款5 万元11.根据大陆法系国家通行的民法理论，下列选项中不属于社团法人的是( )。（分数：1.00）A.农村信用合作社B.中国法学会C.宋庆龄基金会D.联想集团公司12.下列何种犯罪的主体是特殊主体?( )（分数：1.00）A.伪证罪B.诬告陷害罪C.间谍罪D.非法行医罪13.下列关于教唆犯的说法中，正确的有( )。（分数：1.00）A
7、.教唆犯既教唆他人实行犯罪，自己也参加犯罪的实施B.对教唆犯按照他在共同犯罪中所起的作用处罚，因教唆犯都是起主要作用的，故对教唆犯都是按主犯处罚C.如果被教唆的人没有犯被教唆的罪，则教唆犯不构成犯罪D.教唆犯虽然具有独立的犯罪性或可罚性，但并非独立的罪名14.下列所列选项中，能够取得著作权的是( )。（分数：1.00）A.国务院颁布的某行政法规B.某电视台报道的时事新闻C.某市统计局使用的通用数表D.某教授翻译的德国民法典15.甲生产了货值 50 万元的伪劣产品，尚未出售即被查获，则甲的行为( )。（分数：1.00）A.不构成犯罪B.不构成生产、销售伪劣产品罪C.构成生产伪劣产品罪(既遂)D.
8、构成生产、销售伪劣产品罪(未遂)16.甲被人民法院判处支付乙人民币 30 万元，甲不予执行，法院决定拍卖甲部分财产并派执行员乙去具体实施。甲与乙发生争吵并将乙推倒在地，乙头部撞在石头上造成重伤。则甲成立( )。（分数：1.00）A.拒不执行判决、裁定罪B.妨害公务罪C.故意伤害罪D.拒不执行判决、裁定罪与妨害公务罪17.甲向法院提起诉讼，要求乙偿还借款 12 万元，并向法院提供了盖有乙的印章、指纹的借据及附件，后法院判决乙向甲偿还“借款”12 万元。经乙申诉后查明，上述借据及附件均系甲伪造，乙根本没有向甲借款。甲的行为属于什么性质?( )（分数：1.00）A.民事欺诈，不成立犯罪B.诈骗罪C.
9、合同诈骗罪D.票据诈骗罪18.甲、乙签订化肥买卖合同，但甲却将劣质化肥卖给乙，则该买卖合同属于( )。（分数：1.00）A.无效合同B.可撤销合同C.效力待定合同D.有效合同19.张某某日在王某家赌博，王某将身边的 8000 元现金全部输给了张某，王某十分气恼，向张某要回8000 元现金，张某不同意。于是，王某就动手去抢，张某为了不使 8000 元钱被抢回，将王某打伤。张某的行为是( )。（分数：1.00）A.正当防卫B.防卫不适时C.防卫过当D.故意犯罪20.武某因计划生育问题对村干部产生仇恨，1999 年元旦先后潜入村长、妇女主任、会计、治保委员、副村长家中，向上述 5 家的饭锅、水缸、饺
10、子馅中投入剧毒灭鼠药，致上述 5 家的 18 口人中毒，其中 5 人死亡。武某的行为构成( )。（分数：1.00）A.投放危险物质罪B.以危险方法危害公共安全罪C.故意杀人罪D.投放危险物质罪与故意杀人罪21.周某为抢劫财物在某昏暗场所将王某打昏。周某的朋友高某正好经过此地，高某得知真相后应周某的要求提供照明，使周某顺利地将王某的钱包拿走。关于本案，下列哪个选项是不正确的?( )（分数：1.00）A.高某与周某构成抢劫罪的共同犯罪B.周某构成抢劫罪，高某构成盗窃罪，属于共同犯罪C.周某是共同犯罪中的主犯D.高某是共同犯罪中的从犯22.从本质属性上看，署名权属于( )。（分数：1.00）A.人身
11、权B.财产权C.相对权D.请求权23.根据物权法的规定，下列选项中不属于地役权法律关系的有( )。（分数：1.00）A.甲与乙约定，甲为了眺望远处海景，要求乙不得兴建四层以上高层住宅，为此，甲一次性支付补偿费10 万元B.电力局与丙集体组织约定，电力局要通过丙集体经济组织的土地架设高压线，为此，电力局支付土地占用费 20 万元C.开发商丁为了取得建设用地以兴建高层建筑，向土地管理部门支付费用 500 万元D.戊为了使用己的土地排水而兴建排水渠，为此向己一次性支付费用 30 万元24.关于居间合同和行纪合同的表述，正确的是( )。（分数：1.00）A.居间人未促成合同成立的，无权要求支付从事居间
12、活动的必要费用B.居间人促成合同成立的，居间活动的费用由居间人负担C.行纪人处理委托事务支出的费用，由委托人负担D.行纪人不能高于委托人指定的价格买入委托物25.甲、乙上山去打猎，在一茅屋旁的草丛中，见有动静，以为是兔子，于是一起开枪，不料将在此玩耍的小孩打死。在小孩身上，只有一个弹孔，甲、乙所使用的枪支、弹药型号完全一样，无法区分到底是谁所为。对于甲、乙的行为，应当如何定性?( )（分数：1.00）A.甲、乙分别构成过失致人死亡罪B.甲、乙构成过失致人死亡罪的共同犯罪C.甲、乙构成故意杀人罪的共同犯罪D.甲、乙不构成犯罪26.甲、乙、丙共同购买一辆汽车，后乙欲以 3 万元的价格出售自己的份额
13、，甲、丙二人都想买。以下合乎法律规定的做法是( )。（分数：1.00）A.卖给甲B.卖给丙C.乙自由决定买方D.由甲、丙共同享有27.甲、乙买卖合同标的额为 30 万元，如果约定定金，定金数额最多为( )。（分数：1.00）A.10 万元B.6 万元C.3 万元D.1 万元28.甲某向乙某借了 5 万元的高利贷，事后乙某向甲某讨还时，甲某矢口否认，并且将乙某强行关在自家的地下室里，对其殴打，让乙某将借据交出，并强迫乙某书写字据称甲某已经将 5 万元还给乙某了，否则就不放乙某，乙某无奈只得照办。则( )。（分数：1.00）A.甲某构成抢劫罪和非法拘禁罪B.甲某构成绑架罪C.甲某构成抢劫罪D.甲某
14、构成非法拘禁罪29.我国的一辆国际列车行驶到甲国境内时，甲国公民 A 与乙国公民 B 发生争吵，A 将 B 打成重伤。则 A的犯罪行为( )。（分数：1.00）A.不能适用我国刑法B.可能适用我国刑法C.应当适用我国刑法D.只能适用甲国或乙国刑法30.甲、乙二人晚上携带匕首潜入某超市准备抢劫，但进入超市后发现值班人员睡熟，于是在没有使用凶器的情况下很顺利地盗得了数额较大的商品。甲、乙的行为构成何罪?( )（分数：1.00）A.盗窃罪B.抢劫罪C.抢劫罪(预备)和盗窃罪D.抢劫罪(既遂)和盗窃罪31.下列选项中，表示正确的是( )。（分数：1.00）A.赠与合同和遗赠扶养协议都属于单务、双方法律
15、行为B.租赁合同属于实践合同、要式合同C.保险合同属于有名合同D.行纪合同涉及三方当事人32.卡车司机甲在行车途中，被一吉普车超过，甲顿生不快，便加速超过该车。不一会儿，该车又超过了甲，甲又加速超过该车。当该车再一次试图超车行至甲车左侧时，甲对坐在副座的乙说，“我要吓他一下，看他还敢超我。”随即将方向盘向左边一打，吉普车为躲避碰撞而翻下路基，司机重伤，另有一人死亡。甲驾车逃离。甲的行为构成( )。（分数：1.00）A.故意杀人罪B.交通肇事罪C.破坏交通工具罪D.故意杀人罪和故意伤害罪的想象竞合犯33.刑法分则某条文规定：犯 A 罪的，“处 3 年以下有期徒刑，并处或者单处罚金。”被告人犯 A
16、 罪，但情节较轻，且其身无分文。对此，下列哪一判决符合该条规定?( )（分数：1.00）A.甲法官以被告人身无分文为由，判处有期徒刑 6 个月B.乙法官以被告人身无分文且犯罪情节较轻为由，判处有期徒刑 1 年，缓期 2 年执行C.丙法官以被告人的犯罪情节较轻为由，判处拘役 3 个月D.丁法官以被告人的犯罪情节较轻为由，判处罚金 1000 元34.根据收养法的有关规定，下列有关收养条件的表述正确的是( )。（分数：1.00）A.收养人最多只能收养 2 名被收养人B.男性收养女性，收养人和被收养人的年龄要相差 40 岁以上C.收养人收养旁系血亲的子女，被收养人可以不满 14 周岁D.年满 14 周
17、岁的未成年人不得成为被收养人35.甲于 1990 年与乙结婚，1991 年以个人名义向其弟借款 10 万元购买商品房一套，夫妻共同居住。2003年，甲、乙离婚。则甲向其弟所借的钱( )。（分数：1.00）A.由甲偿还B.由乙偿还C.以夫妻共同财产偿还D.主要由甲偿还36.甲、乙签订买卖山羊的合同，约定乙送货上门，不料山羊运输途中遭受泥石流大批死亡，山羊死亡的风险由( )承担。（分数：1.00）A.甲B.乙C.依公平责任原则由甲、乙合理分担D.运输部门37.甲工厂向乙公司提出购买 20 台电脑，单价 6000 元，乙公司同意提供电脑，但认为价格偏低，要求每台电脑增加 500 元，甲工厂表示同意。
18、乙公司的行为是( )。（分数：1.00）A.要约B.承诺C.要约邀请D.撤回要约38.被继承人死亡后，继承遗产的人对他所欠的税款应当清偿，下列选项中有关清偿范围的表述，正确的是( )。（分数：1.00）A.超出遗产实际价值的部分，由继承人负担B.超出遗产实际价值的部分，由受遗赠人负担C.以遗产的实际价值为限，不足部分不再偿还D.不论遗产多少必须全部清偿，不能拖欠39.关于诉讼时效制度的表述，正确的是( )。（分数：1.00）A.权利人在诉讼时效期间的最后 6 个月行使请求权的，诉讼时效中止B.诉讼时效是民事实体权利的存续期间C.起诉后，当事人的诉讼请求被驳回的，诉讼时效暂停计算D.当事人向仲裁
19、机关提起仲裁请求的，诉讼时效重新计算40.下列犯罪行为中，不属于不作为犯的是( )。（分数：1.00）A.警察在值勤时见人行凶杀人，不予制止B.有赡养能力的子女对父母不尽赡养义务，造成严重后果C.某成年人带邻家小孩去游泳，在孩子溺水时不予抢救，致使孩子被淹死D.过路人见交通事故的被害人躺在血泊中而不抢救二、多项选择题(总题数：10，分数：20.00)41.在监狱服刑的罪犯甲某因审判监督程序被法院提审，审讯后，因法院囚车一时不能开回，就将其关押在法院的羁押室内，甲某对监管法警乙某谎称家有百万财产，如能将其放走，愿意与乙某平分财产。乙某在甲某的引诱下，以带甲某上厕所为名将甲某放出，让其从厕所逃走，
20、并为甲某提供了 300 元路费。关于本案哪种说法是正确的?( )（分数：2.00）A.甲某构成脱逃罪B.乙某构成脱逃罪的共犯C.乙某构成私放在押人员罪D.乙某构成徇私枉法罪42.以下案件哪些不构成侵占罪?( )（分数：2.00）A.某游戏厅早上 8 点刚开门，甲就进来玩耍，发现一游戏机上有一个手机，就装进口袋逃离。事后查明，该手机是游戏厅老板打扫房间时顺手放在游戏机上的。甲被抓后称其始终以为该手机是其他顾客遗忘的财物B.乙得知邻居李某的 6 岁小孩被他人绑架，李某可能会按照歹徒的要求交付赎金，就悄悄跟在李某身后，见李某把钱塞入桥洞下离开后，将钱取出，得现金 20 万元C.丙购买了价值 2 万元
21、的货物，委托三轮车夫田某运输，丙骑自行车跟在田某的三轮车后面，经过一路口时，丙被警察拦住检查自行车证，田某见状即将货物拉走倒卖，获款 5000 元D.丁闲极无聊在一自动取款机按键上胡乱敲击，无意中触动了一按钮，取款机吐出一张 100 元钞票，丁就不断地操作，直至收出现金 5000 元后离去43.甲于 2 月 3 日向乙借用一台彩电，乙于 2 月 6 日向甲借用了一部手机。到期后，甲未向乙归还彩电，乙因此也拒绝向甲归还手机。下列选项中关于乙行为的表述，错误的有( )。（分数：2.00）A.是行使同时履行抗辩权B.是行使不安抗辩权C.是行使留置权D.是行使抵销权44.李某于 2001 年死亡，对所
22、留遗产无遗嘱。李有二子一女，长子(1969 年亡)有一子甲(2000 年亡)，甲有一子乙；次子(1998 年亡)有一女丙；女儿(1996 年亡)收养一子丁。则对李某的遗产享有继承权的有( )。（分数：2.00）A.乙B.丙C.丁D.仅乙、丙二人45.下列选项中，乙的行为不构成不当得利的有( )。（分数：2.00）A.甲欠乙 500 元，丙在甲不知情的情况下自愿代为偿还B.甲大学新建校区，当地居民乙的房屋大幅升值C.甲以拾得的 100 元还了欠乙的债务D.甲雇人耕田，雇工误耕了乙的数亩待耕之田46.根据我国法律的有关规定，应当由合伙企业的合伙人一致同意才能决定的事项有( )。（分数：2.00）A
23、.改变合伙企业的名称B.改变合伙企业的经营范围C.处分合伙企业的财产D.以合伙企业的名义为他人提供担保47.在刑法理论上，下列选项中哪些行为属于牵连犯，但根据刑法的规定应按数罪并罚处理?( )（分数：2.00）A.挪用公款进行非法活动构成其他犯罪的B.因受贿而徇私枉法的C.以暴力威胁方法抗拒缉私的D.为骗取保险金而故意杀害被保险人的48.陈某 1988 年从部队转业，半年后与李某结婚，结婚时李某购置了一套家具。1994 年陈某创作长篇小说军人。1999 年李某得知 1986 年陈某的姑妈去世遗留给陈某一套私房，一直由陈某的父母居住。根据以上情况，陈、李二人的夫妻共同财产包括哪些?( )（分数：
24、2.00）A.陈某的转业费B.李某所购置的家具C.出版小说军人所得的稿费D.陈某姑妈遗留的房屋49.下列选项中哪些行为属于犯罪未遂?( )（分数：2.00）A.某甲潜人本单位财务室正在撬保险柜，忽听门外有人走动，以为被发现，跳窗逃走B.某乙用猎枪瞄准正在骑马的周某，欲将其打死，枪响后即逃走，结果将马打死，周某负轻伤C.某丙煽动群众抗拒国家法律的实施，被群众送到公安机关D.某丁在旅馆内偷得同室李某的存物牌，欲冒领李某所存物品，后遇李某正寻存物牌，丁恐事情败露遂说自己刚拾到一个存物牌，随即从口袋取出交给李某50.只要行为人实施了奸淫行为，不论是否违背妇女意志，也不问行为人是否采取暴力、胁迫或者其他
25、手段，足以使被害妇女不能抗拒、不敢抗拒、不知抗拒，而直接构成强奸罪的有( )。（分数：2.00）A.奸淫不能辨认自己行为的痴呆妇女的B.奸淫幼女的C.在拐卖妇女的过程中与被害妇女(包括幼女)发生性交行为的D.强奸后迫使卖淫的三、简答题(总题数：4，分数：24.00)51.简述犯罪客体与犯罪对象的关系。（分数：6.00）_52.简述投放危险物质罪与污染环境罪的区别。（分数：6.00）_53.简述先履行抗辩权的概念和构成要件。（分数：6.00）_54.简述最高额抵押权的概念和特征。（分数：6.00）_四、辨析题(总题数：2，分数：16.00)55.根据罪刑法定原则，只要某一行为满足了犯罪的构成要件
26、，则必然应该定罪处罚。（分数：8.00）_56.民间有一种说法：“有损害，有责任；无损害，无责任。也就是说，有损害发生，造成损害的人就应当承担民事责任。”试用侵权法原理对该说法加以辨析。（分数：8.00）_五、法条分析题(总题数：2，分数：20.00)刑法第 246 条规定：以暴力或者其他方法公然侮辱他人或者捏造事实诽谤他人，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。前款罪，告诉的才处理，但是严重危害社会秩序和国家利益的除外。试说明：（分数：10.00）(1).该条所规定的罪名、罪状的描述类型。（分数：2.50）_(2).如何理解“以暴力或者其他方法公然侮辱他人”、“情节严重
27、”的含义?（分数：2.50）_(3).该条规定的两罪有何区别?（分数：2.50）_(4).该条中“告诉的才处理”的含义是什么?刑法规定的“告诉的才处理”的案件有哪些?（分数：2.50）_57.合同法第 74 条规定：因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的必要费用，由债务人负担。试分析该法条。(要求回答条文所涉及的制度的概念、行使条件和效力)（分数：10.00）_六
28、、案例分析题(总题数：2，分数：30.00)陈某(1985 年 12 月 31 日出生)为报复男朋友张某的始乱终弃，应聘到张某单位附近的饭店当了一名服务员，伺机下手。同时，饭店的杂工李某(1989 年 4 月 16 日出生)因为工作不认真，经常被老板当众呵斥，工资也经常被克扣。陈某见状便暗中拉拢李某，并肆意挑拨其与老板的关系，撺掇李某“弄出点动静来，既然老头(指老板)不给你好日子过，你也砸了他的买卖算了”。2003 年 12 月 24 日，张某来该饭店吃晚饭，陈某便暗地里将早已准备好的毒药交给在厨房里工作的李某，要李某在准备端给张某的菜里下毒。李某回到厨房，趁人不备，将小部分毒药拌进了要上给张
29、某的菜里。李某拿着还剩下的大半包毒药，心想：既然要弄出点动静来，死一个两个人怎么行?于是李某便将剩下的毒药拌进了十盘菜里，这些菜分别上给了五桌顾客。看着张某餐毕离去，陈某忽然心生不忍，她拨打了“110”向警方坦白了毒杀张某的罪行。得到消息的警察马上找到张某，将其送往医院抢救，所幸救治及时，张某的生命得以挽救；同时派人到饭店将陈某、李某控制住。看到警察，李某知道杀害张某的事情败露，便主动向警方交代了还在其他顾客菜里下毒的情况。由于其他受害顾客均已离去，很难及时救治，最后导致 5 人死亡，8 人重伤。阅读分析上述案例后，请回答以下问题：（分数：15.00）(1).陈某和李某各构成何罪或何罪的共犯?
30、(指明陈某和李某分别就哪一事实成立何罪或何罪之共犯，并简单说明理由)（分数：3.75）_(2).就毒杀张某的行为，陈某和李某是何种犯罪形态?(既遂、未遂、预备、中止，并简要说明理由)（分数：3.75）_(3).就毒杀其他顾客的行为，李某能成立特别自首吗?（分数：3.75）_(4).指出陈某具备的法定量刑情节及其处罚原则。（分数：3.75）_张某(某市城镇居民)承包了某集体组织的荒地以经营果园，但该承包并没有办理登记。由于资金短缺，张某遂将果园抵押给银行，并签订了抵押合同，但并未办理抵押登记。由于科学经营获得了大丰收，但张某并不懂得销售的途径和方法，遂委托市里的朋友李某在市里代为销售，双方约定，
31、苹果每斤最低 1 元钱，李某按销售总额的 15%提成，提成每年年底结算，并约定了其他事宜。合同签订后，李某以自己的名义给各家水果销售商供货。结算到期后，张某拒绝按照合同的约定向李某支付报酬，李某遂将水果留置。问：（分数：15.00）(1).张某能否取得某集体组织果园的承包经营权?为什么?（分数：3.75）_(2).张某与银行签订的抵押合同的效力如何?抵押权是否成立?为什么?（分数：3.75）_(3).张某与李某签订的合同是委托合同，还是行纪合同?为什么?（分数：3.75）_(4).李某是否对张某的水果享有留置权?为什么?（分数：3.75）_法律硕士联考专业基础课(非法学)-10-1 答案解析(
32、总分：150.00，做题时间：90 分钟)一、单项选择题(总题数：40，分数：40.00)1.甲为某工商机关领导，乙为某公安机关领导，乙的朋友丙欲开设一个公司，将所有材料报上后不见工商局通知，经询问说还没有来得及审阅。半年之后，丙怕工商局一拖再拖，遂求乙给甲打电话说说，并送给乙 5 万元，乙拿出其中 3 万元送给了甲，甲由于没有直接分管此事，又嫌送钱太少，也不想出面给主管领导说情，故对乙说再等一段时间，现在还时机不成熟。则( )。（分数：1.00）A.甲、乙成立受贿罪，丙成立行贿罪B.甲成立敲诈勒索罪，乙成立受贿罪，丙成立行贿罪C.甲成立诈骗罪，乙成立受贿罪，丙成立行贿罪D.甲成立诈骗罪，乙不
33、成立受贿罪，丙不成立行贿罪 解析：评析 国家工作人员利用职务上的便利收受贿赂从而以为他人谋取利益为名，骗取他人数额较大的财物，但并没有而且也不打算利用职务之便为他人谋取利益的，不构成受贿罪，应以诈骗罪论处。丙谋取的是正当利益，不成立行贿罪。乙的行为不能成立斡旋受贿，因为乙并没有利用职权或地位所形成的便利条件，且不具备为请托人谋取不正当利益这一要件，故不成立受贿罪。2.下列选项中，不属于商标注册原则的是( )。（分数：1.00）A.优先权原则B.申请单一性原则C.自愿注册为主，强制注册为辅原则D.使用在先原则 解析：评析 考查要点是商标注册原则。我国商标注册的原则包括四项：自愿注册为主、强制注册
34、为辅原则，申请在先原则，申请单一性原则和优先权原则，不包括使用在先原则。使用在先原则，即两个或者两个以上的商标注册申请人，在同一种商品或者类似商品上，以相同或者近似的商标申请注册的，初步审定并公告申请在先的商标；同一天申请的，初步审定并公告使用在先的商标，驳回其他人的申请，不予公告。使用在先原则仅仅属于申请在先原则在特定情况下补充适用的原则。因此，D 项是正确答案，排除 A项、B 项和 C 项。3.关于合伙债务承担的表述，正确的是( )。（分数：1.00）A.新人伙的合伙人对入伙前的债务不承担责任B.退伙的合伙人对退伙前的债务不承担责任C.参与盈余分配但不参与合伙经营的人视为合伙人 D.合伙人
35、按份承担债务的约定可以对抗债权人解析：评析 考查要点是合伙人的认定和合伙债务的承担原则。新人伙的合伙人对入伙前的债务承担无限连带清偿责任。可见，A 项表述错误。退伙的合伙人对合伙组织存续期间的债务承担无限连带的清偿责任。可见，B 项表述错误。根据民通意见第 46 条的规定，公民按照协议提供资金或者实物，并约定参与合伙盈余分配，但不参与合伙经营、劳动的，或者提供技术性劳务而不提供资金、实物，但约定参与盈余分配的，视为合伙人。可见，C 项是正确答案。合伙人对外承担无限连带责任，这意味着，合伙人内部按份承担债务的约定不能对抗债权人。可见，D 项表述错误。4.甲的行为构成妨害公务罪的有( )。（分数：
36、1.00）A.甲看见其好友丁与陌生人乙、丙扭打在一起，于是上前将乙、丙打成轻伤，事后得知乙、丙为便衣警察，正在把犯罪嫌疑人丁扭送公安机关B.甲携带毒品若干，在回家途中被人大代表乙看见，乙觉得甲形迹可疑，便上前盘问，甲知乙是人大代表，心里惧怕事情败露，便将乙打成轻伤后逃走C.乙因作案逃跑被警察追赶，逃至其好友甲家后对甲说，我有事，警察一会儿就到。甲说你从我家后门出去往山上跑，我想法干扰警察。警察来后甲假装要看警察证，拖延时间，致最终乙顺利逃跑 D.警察乙觉得甲形迹可疑，便到甲家调查，甲怕以前自己所作所为败露，便持菜刀砍死乙解析：评析 妨害公务罪主观方面要求明知是国家机关工作人员、人大代表、红十字
37、会工作人员以及国家安全机关、公安机关工作人员正在依法执行职务，而以暴力、威胁或者其他方法阻碍，希望其停止执行职务或者改变执行的职务。如果不知其正在执行公务或者虽然明知，但不是意在阻碍其执行职务，而是为了其他目的，则不构成本罪。因此 A 选项中甲的行为不构成妨害公务罪。对于故意阻碍人大代表的，要求必须是阻碍其执行代表职务，对于故意阻碍国家安全机关、公安机关工作人员依法执行国家安全工作任务的，即使没有采取暴力、威胁的方法，只要造成了严重的后果，也构成本罪。因此 B 选项中甲的行为不构成妨害公务罪，而 C 选项甲的行为构成妨害公务罪。妨害公务罪的暴力不包括故意致人重伤或者死亡的行为，如果以重伤或者杀
38、害的方法阻碍执行职务的，属于牵连犯，应择一重罪处断，即以故意伤害罪(重伤)或者故意杀人罪论处。因此 D 选项中甲的行为不构成妨害公务罪。5.下列选项中可以适用无因管理的是( )。（分数：1.00）A.打扫公共场所B.帮助远方来的朋友寻找住处C.修缮与邻居共用的房屋承重墙 D.误将自己的牛当作他人的牛而喂养解析：评析 考查要点是无因管理的认定。在理解某一法律关系是否属于无因管理法律关系时，应当注意如下要点：第一，违法行为或者违背社会公德的行为，如为他人看管赃物，不能构成无因管理；第二，不足以发生民事法律后果的、纯粹道义上的、宗教上的，或者其他一般性的生活事务，如替朋友招待客人、帮助朋友寻找住处、
39、为朋友结婚而跑前跑后，等等，都不能认定为无因管理；第三，管理的事务须为他人事务，若将自己的事务误认为他人事务而管理的，实属为自己管理事务，不能成立无因管理；第四，须为特定事务，如事务不特定，即便为他人事务，也不能成立无因管理，如打扫公共场所、下大雪清扫路面，等等，不能成立无因管理；第五，须有为他人谋利益的意思。这里有一个问题需要交代清楚，即修缮与邻居共用的承重墙，是否构成无因管理?注意：管理人为自己谋利益，不能构成无因管理，但管理人既有为自己谋利益的意思，又有为他人谋利益的意思，仍应构成无因管理，故应选 C 项。6.根据侵权责任法规定，下列关于医疗损害责任的表述，正确的是( )。（分数：1.0
40、0）A.医疗机构伪造、篡改或者销毁病历资料造成患者损害的，适用无过错责任原则B.患者不配合医疗机构进行符合诊疗规范的诊疗造成患者损害的，医疗机构无过错的，应当承担适当的补充责任C.医疗损害责任一般适用过错责任原则 D.因输入不合格的血液造成患者损害的，血液提供机构和医疗机构应当承担连带责任解析：评析 考查要点是医疗损害责任。侵权责任法第 54 条规定，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。据此，医疗损害责任适用一般的过错责任。故C 项表述正确。侵权责任法第 58 条规定，患者有损害，因下列情形之一的，推定医疗机构有过错：(1)违反法律、行政法规、规章以
41、及其他有关诊疗规范的规定；(2)隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料；(3)伪造、篡改或者销毁病历资料。据此，A 项表述错误。侵权责任法第 60 条规定，患者有损害，因下列情形之一的，医疗机构不承担赔偿责任：(1)患者或者其近亲属不配合医疗机构进行符合诊疗规范的诊疗；(2)医务人员在抢救生命垂危的患者等紧急情况下已经尽到合理诊疗义务；(3)限于当时的医疗水平难以诊疗。前款第 1 项情形中，医疗机构及其医务人员也有过错的，应当承担相应的赔偿责任。据此，B 项表述错误。侵权责任法第 59 条规定，因药品、消毒药剂、医疗器械的缺陷，或者输入不合格的血液造成患者损害的，患者可以向生产者或者血液提供机构
42、请求赔偿，也可以向医疗机构请求赔偿。患者向医疗机构请求赔偿的，医疗机构赔偿后，有权向负有责任的生产者或者血液提供机构追偿。据此，D 项表述错误。7.下列选项中，属于所有权原始取得的是( )。（分数：1.00）A.采摘果园的果实 B.国家进行行政征收土地C.继承取得遗产D.通过买卖取得标的物解析：评析 考查要点是所有权的原始取得方式。先占、添附、生产、收益、时效取得、善意取得、没收、国有化、拾得遗失物、发现埋藏物等属于原始取得方式。而交换行为和继承行为，如买卖合同、赠与、互易、继承遗产、接受遗赠以及行政征收等则属于所有权的继受取得。采摘果园的果实属于收益，因此属于原始取得，A 项是正确答案。B
43、项、C 项和 D 项都属于所有权的继受取得方式，因此，应当排除。8.某幼儿园老师甲(女)带领全班学生去春游，学生乙不慎掉入粪池，甲大声呼救。在附近玩耍的初中生丙听到呼救跑过来，并拿着树枝量粪池的深度大约 1 米，但丙也未救乙，只是与甲一起呼救。待一农民赶来将乙救起时，乙已经溺死。下列说法正确的是( )。（分数：1.00）A.甲构成故意杀人罪，属于不作为犯罪 B.甲构成过失致人死亡罪C.丙构成故意杀人罪，属于不作为犯罪D.甲、丙均不构成犯罪解析：评析 不作为构成犯罪的前提是有救助能力，如果没有救助能力，有过失的构成过失致人死亡罪，没有过失的则属于意外事件。本题中甲既有救助义务也有救助能力但没有救
44、助，因而构成不作为的故意杀人罪。丙对乙没有法律上的救助义务，因此丙不构成犯罪。9.根据刑法的规定，应当免除处罚的情节是( )。（分数：1.00）A.没有造成损害的中止犯 B.犯罪以后有重大立功表现的C.犯罪较轻的自首犯D.行贿人在被追诉前主动交代行贿行为的解析：评析 本题旨在考查量刑情节。对于中止犯，没有造成损害的，应当免除处罚；造成损害的，应当减轻处罚。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。犯罪后有重大立功表现的。可以减轻或者免除处罚。行贿人在被追诉前主动交代行贿行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。10.下列哪种情形属于职务侵占罪?( )（分数：1.00）A.某甲个人承包经营某国有商店，利用承包的职务之便侵吞应予上缴的承包经营款 10 万元B.某乡镇企业厂长利用职
