1、法律硕士专业基础课（民法学）-试卷 45及答案解析(总分：60.00，做题时间：90 分钟)一、单项选择题(总题数：12，分数：24.00)1.我国在基于法律行为引发的物权变动上采取的立法模式是( )。（分数：2.00）A.债权意思主义B.物权形式主义C.债权形式主义D.以债权形式主义为原则，以债权意思主义为例外2.下列要素中，不能作为商标申请注册的是( )。（分数：2.00）A.商务标语B.声音C.字母D.颜色组合3.甲在下班回家的路上遇到乙追打丙，甲便上前制止。由于乙没有注意到甲的到来，在挥拳打丙时不慎将甲的牙打掉一颗。如果乙、丙都有能力承担责任，则根据侵权责任法的规定，关于甲的损害，下列
2、表述正确的是( )。（分数：2.00）A.应当由乙承担B.应当由丙承担C.应当由乙、丙承担连带侵权责任D.甲有权要求丙对其损害给予适当补偿4.甲因遇台风下落不明满 3年，不知生死。则根据我国民法通则的有关规定，下列表述正确的是( )。（分数：2.00）A.利害关系人既可以向法院申请宣告甲失踪，也可以申请宣告甲死亡B.利害关系人应当先向法院申请宣告甲失踪，然后再申请宣告甲死亡C.利害关系人只能向法院申请宣告甲失踪，不能申请宣告甲死亡D.利害关系人只能向法院申请宣告甲死亡，不能申请宣告甲失踪5.根据物权法的规定，下列物权在设定上并不以登记作为生效要件的是( )。（分数：2.00）A.采矿权B.建设
3、用地使用权C.不动产抵押权D.地役权6.集中收贮核技术的应用单位甲将产生的放射性废物交给不具有贮存核废物资格的乙储运公司保管，某日，乙公司因保管不慎使放射性废物外泄，造成多人受伤和公私财产较大损失，则( )。（分数：2.00）A.甲、乙签订的仓储合同属于可撤销合同B.甲、乙应当对放射性废物外泄造成的他人损害承担连带责任C.加害人承担的责任从性质上看应当属于环境污染责任D.受害人不能直接要求仓储者乙承担责任，只能要求生产者甲承担责任7.甲向乙借款并将自己的房子抵押给乙，并办理了抵押登记。抵押后甲又将该房屋出租给丙，因甲无力还款，乙欲行使抵押权。则下列表述正确的是( )。（分数：2.00）A.甲与
4、丙之间的租赁合同不具有效力，抵押权行使后租赁合同对新的受让人具有效力B.甲与丙之间的租赁合同具有效力，抵押权行使后租赁合同对新的受让人具有效力C.甲与丙之间的租赁合同具有效力，但抵押权行使后租赁合同对新的受让人不具有效力D.甲与丙之间的租赁合同效力待定8.根据物权法的有关规定，因添附引发的物权变动，自( )生效。（分数：2.00）A.添附之物已办理登记时B.添附行为被确认为合法时C.添附行为发生时D.添附行为成就时9.根据我国法律的有关规定，下列权利的行使不受诉讼时效限制的是( )。（分数：2.00）A.抵押权B.物权损害赔偿请求权C.留置权D.不当得利返还请求权10.根据侵权责任法和有关法律
5、的规定，下列选项中有关环境污染责任的说法，正确的是( )。（分数：2.00）A.因环境污染导致他人财产损害的诉讼时效期间是 2年B.因环境污染致人损害的，实行推定过错归责原则C.如果污染行为与损害之间不存在因果关系，则污染者可以免责D.因第三人的过错污染环境造成损害的，被害人只能向污染者请求赔偿11.甲以自己的房屋一套为债权人乙设定抵押并办理抵押登记。之后，甲又以该房屋为债权人丙设定抵押，但一直拒绝办理抵押登记。三个月后，甲擅自将房屋转让给丁并办理了过户登记。则下列表述正确的是( )。（分数：2.00）A.乙、丙都对该房屋享有抵押权B.甲、丙之间签订的抵押合同无效C.甲、丁之间签订的房屋转让合
6、同无效D.丙有权要求甲承担违约责任12.下列选项中，属于民事法律事实的是( )。（分数：2.00）A.李某参加闭幕式B.陈某拜访多年未见的老朋友C.胡某编写一部历史剧本D.张某报考某校研究生二、多项选择题(总题数：6，分数：12.00)13.下列合同的效力属于部分有效、部分无效的是( )。（分数：2.00）A.含有流质契约条款的抵押权合同B.以国家禁止买卖的物品作为履行标的条款的买卖合同C.含有格式条款的保险合同D.含有“因手术导致患者伤亡，医院概不负责”条款的医疗合同14.李某于 2001年死亡，对所留遗产无遗嘱。李某有二子一女，长子(1969 年亡)有一子甲(2000 年亡)，甲有一子乙；
7、次子(1998 年亡)，有一女丙；女儿(1996 年亡)收养一子丁。则对李某的遗产享有继承权的有( )。（分数：2.00）A.乙B.丙C.丁D.仅乙、丙二人15.根据合同法的有关规定，下列关于定金和违约金的表述，正确的有( )。（分数：2.00）A.当事人既可以在合同中约定定金条款，也可以在合同中约定违约金条款B.当事人在合同中约定了定金条款和违约金条款的，可以选择适用C.当事人在合同中约定了定金条款的，约定的定金数额不得超过主合同标的额的 20D.当事人在合同中约定违约金条款的，不影响一方违约后的债务履行16.甲，15 岁，某中学高一学生，酷爱电脑设计。甲的全部生活费用、学费均由自己设计电脑
8、程序出售获利后支付而不需要其父母负担。在 2005年全国青少年科技展览会上，甲设计的一个电脑程序被一公司以10万元购买。甲得款当即将其中的 5万元捐给患怪病的大学生乙。乙表示接受。下列关于该赠与合同效力的表述，正确的有( )。（分数：2.00）A.甲的行为是效力待定的民事行为B.甲的行为是有效民事行为C.甲的行为是可撤销的民事行为D.甲的行为经其父母追认后是有效行为17.根据合同法的有关规定，下列选项中，可以适用缔约过失责任的情形有( )。（分数：2.00）A.假借订立合同，恶意进行磋商B.故意隐瞒与订立合同有关的重要事实C.故意提供与合同有关的虚假情况D.泄露或不正当使用商业秘密18.甲对乙
9、享有 10万元到期债权，乙对丙也享有 10万元到期债权，三方书面约定，由丙直接向甲清偿。则下列说法正确的有( )。（分数：2.00）A.丙可以向甲主张其对乙享有的抗辩权B.丙可以向甲主张乙对甲享有的抗辩权C.若丙不对甲清偿，甲可以要求乙清偿D.若乙对甲清偿，则构成代为清偿三、简答题(总题数：1，分数：2.00)19.简述代位继承的条件。（分数：2.00）_四、辨析题(总题数：1，分数：2.00)20.有人认为：“数个行为人无意思联络实施侵权行为给他人造成损害的，属于共同危险行为，行为人之间应当承担连带责任。”请运用侵权责任法有关知识和理论对该说法加以辨析。（分数：2.00）_五、法条分析题(总
10、题数：2，分数：12.00)中华人民共和国合同法第 68条规定：“应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：(一)经营状况严重恶化；(二)转移财产、抽逃资金，以逃避债务；(三)丧失商业信誉；(四)有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。”请根据民法原理分析：（分数：6.00）(1).本条规定的是何种法律制度?该制度的构成要件有哪些?（分数：2.00）_(2).如何理解本条第 1款规定中的“有确切证据”和“中止履行”?（分数：2.00）_(3).根据本条第 2款规定分析先履行一方行使本条规定的权利时应当负有的义务。
11、（分数：2.00）_婚姻法第 42条规定：“离婚时，如一方生活困难，另一方应从其住房等个人财产中给予适当帮助。具体办法由双方协议；协议不成时，由人民法院判决”。请根据本条规定回答下列问题：（分数：6.00）(1).如何理解“一方生活困难”?（分数：2.00）_(2).离婚时适用经济帮助请求权的条件。（分数：2.00）_(3).一方以个人财产中的住房对生活困难者进行帮助的形式是什么?（分数：2.00）_六、案例分析题(总题数：1，分数：8.00)甲与供电公司签订了供用电合同。由于供电公司线路检修而经常出现电压不稳的现象，但供电公司在检修线路前未通知甲。某日，甲在看电视的时候，电视机突然被电流击损
12、。甲在知道供电公司检修线路导致电压不稳的情况之后，便找到供电公司，要求其赔偿损失，但供电公司并不理会甲的要求。于是，甲便不再交纳电费。供电公司几经催促，甲书面通知供电公司，称供电公司不赔偿电视机的损失，甲便行使同时履行抗辩权，拒绝交纳电费。之后，供电公司开始给甲家断电。甲从供电公司设在甲家楼旁边的供电设备上私接了一条线，给家中通电。请回答下列问题：（分数：8.00）(1).甲的电视机损失是否应当由供电公司赔偿?为什么?（分数：2.00）_(2).甲是否可以行使同时履行抗辩权?为什么?（分数：2.00）_(3).供电公司给甲家断电是否合法?为什么?（分数：2.00）_(4).甲私接电线的行为如何
13、定性?为什么?（分数：2.00）_法律硕士专业基础课（民法学）-试卷 45答案解析(总分：60.00，做题时间：90 分钟)一、单项选择题(总题数：12，分数：24.00)1.我国在基于法律行为引发的物权变动上采取的立法模式是( )。（分数：2.00）A.债权意思主义B.物权形式主义C.债权形式主义D.以债权形式主义为原则，以债权意思主义为例外 解析：解析：纵观世界各国因法律行为引发物权变动的立法模式，可以分为债权意思主义的物权变动模式、物权形式主义的物权变动模式和债权形式主义的物权变动模式三种。我国因法律行为引发物权变动的立法模式原则上采取债权形式主义，例外采用债权意思主义。故选 D项。2.
14、下列要素中，不能作为商标申请注册的是( )。（分数：2.00）A.商务标语 B.声音C.字母D.颜色组合解析：解析：商标法第 8条规定，任何能够将自然人、法人或者其他组织的商品与他人的商品区别开的标志，包括文字、图形、字母、数字、三维标志、颜色组合和声音等，以及上述要素的组合，均可以作为商标申请注册。据此，商务标语是经营者为了推销自己的商品或服务而使用的广告宣传短语，它往往与商标同时出现，但它无法像商标一样通过注册取得商标专用权，故选 A项。注意：2014 年新修订的商标法将“声音”规定为可以申请商标注册的要素。3.甲在下班回家的路上遇到乙追打丙，甲便上前制止。由于乙没有注意到甲的到来，在挥拳
15、打丙时不慎将甲的牙打掉一颗。如果乙、丙都有能力承担责任，则根据侵权责任法的规定，关于甲的损害，下列表述正确的是( )。（分数：2.00）A.应当由乙承担 B.应当由丙承担C.应当由乙、丙承担连带侵权责任D.甲有权要求丙对其损害给予适当补偿解析：解析：根据侵权责任法第 23条的规定，因防止、制止他人民事权益被侵害而使自己受到损害的，由侵权人承担责任。侵权人逃逸或者无力承担责任，被侵权人请求补偿的，受益人应当给予适当补偿。据此，本题中，由于乙有能力承担侵权责任，属于直接侵权责任人，故甲的损害应由乙承担。选 A项，不选 B、C 项。D 项错在：只有在侵权人乙逃逸或者无力承担侵权责任时，甲才有权要求丙
16、给予适当补偿，而本题题干中交代的情形是，乙是有能力承担侵权责任的，因而无须要求丙对甲的损害给予补偿。4.甲因遇台风下落不明满 3年，不知生死。则根据我国民法通则的有关规定，下列表述正确的是( )。（分数：2.00）A.利害关系人既可以向法院申请宣告甲失踪，也可以申请宣告甲死亡 B.利害关系人应当先向法院申请宣告甲失踪，然后再申请宣告甲死亡C.利害关系人只能向法院申请宣告甲失踪，不能申请宣告甲死亡D.利害关系人只能向法院申请宣告甲死亡，不能申请宣告甲失踪解析：解析：根据民法通则的有关规定，因意外事故下落不明而宣告死亡的，其下落不明的持续期限为 2年，而不是 3年。所以，甲既符合被申请宣告失踪的条
17、件，也符合被申请宣告死亡的条件，而且宣告失踪不是宣告死亡的必经程序。至于利害关系人向法院申请宣告失踪，还是申请宣告死亡，完全取决于利害关系人的意思。故选 A项。5.根据物权法的规定，下列物权在设定上并不以登记作为生效要件的是( )。（分数：2.00）A.采矿权B.建设用地使用权C.不动产抵押权D.地役权 解析：解析：根据我国物权法的规定，物权的变动有登记要件主义和登记对抗主义两种立法模式。所谓登记要件主义，是指物权的变动须以登记作为生效要件，未登记的，不发生物权的变动。所谓登记对抗主义，是指物权的变动不以登记作为生效要件，但物权变动没有登记的，不得对抗善意第三人。根据物权法的规定，我国在不动产
18、物权变动上，以登记要件主义为原则，以登记对抗主义为补充。我国对地役权、土地承包经营权、宅基地使用权以及以不动产处理的动产，如机动车辆、船舶和航空器物权的变动，采取登记对抗主义。故选 D项。6.集中收贮核技术的应用单位甲将产生的放射性废物交给不具有贮存核废物资格的乙储运公司保管，某日，乙公司因保管不慎使放射性废物外泄，造成多人受伤和公私财产较大损失，则( )。（分数：2.00）A.甲、乙签订的仓储合同属于可撤销合同B.甲、乙应当对放射性废物外泄造成的他人损害承担连带责任 C.加害人承担的责任从性质上看应当属于环境污染责任D.受害人不能直接要求仓储者乙承担责任，只能要求生产者甲承担责任解析：解析：
19、根据合同法第 383条第 3款规定，保管人储存易燃、易爆、有毒、有腐蚀性、有放射性等危险物品的，应当具备相应的保管条件。另据放射性污染防治法第 46条规定，设立专门从事放射性固体废物贮存、处置的单位，必须经国务院环境保护行政主管部门审查批准，取得许可证。根据上述规定，本题中，甲、乙签订的仓储合同的行为人主体不合格，且合同内容违反了法律的强行性规定，因而该合同属于无效合同，而不是可撤销合同。故不选 A项。本题表述的情形属于高度危险责任中的遗失、抛弃、委托管理高度危险物损害责任。根据侵权责任法第 74条规定，遗失、抛弃高度危险物造成他人损害的，由所有人承担侵权责任。所有人将高度危险物交由他人管理的
20、，由管理人承担侵权责任；所有人有过错的，与管理人承担连带责任。据此规定，本题中，甲为所有人，乙为管理人，且甲将核废物管理权交给没有管理资格的乙储存，系有过错，因此，甲、乙应当对他人的人身和财产损失承担连带责任。故选 B项。本题表述的情形不应当认定为环境污染责任，因为污染环境的行为是一个渐进的过程，具有累积性和隐蔽性，损害后果往往是慢性的，其危害后果一般具有潜伏性，而本题表述的情形是在他人无权管理核废物的情形下导致核废物外泄造成的，如果认定为环境污染责任，加害人的举证也将变得困难，因此不应当认定为环境污染责任。当然，假如核废物是通过慢性放射污染环境的，则属于环境污染责任。总之，不选 C项。本题表
21、述的情形并非产品致害责任，因此不存在生产者与仓储者的责任分配问题。故不选 D项。7.甲向乙借款并将自己的房子抵押给乙，并办理了抵押登记。抵押后甲又将该房屋出租给丙，因甲无力还款，乙欲行使抵押权。则下列表述正确的是( )。（分数：2.00）A.甲与丙之间的租赁合同不具有效力，抵押权行使后租赁合同对新的受让人具有效力B.甲与丙之间的租赁合同具有效力，抵押权行使后租赁合同对新的受让人具有效力C.甲与丙之间的租赁合同具有效力，但抵押权行使后租赁合同对新的受让人不具有效力 D.甲与丙之间的租赁合同效力待定解析：解析：根据物权法第 190条的规定，订立抵押合同前抵押财产已出租的，原租赁关系不受该抵押权的影
22、响。抵押权设立后抵押财产出租的，该租赁关系不得对抗已登记的抵押权。也就是说， 第一，如果将办理了抵押登记的财产出租，实现抵押权后，承租人不能要求继续承租抵押的房屋。 第二，如果将没有办理登记的抵押财产出租，抵押权就不能对抗租赁权，仍应当适用买卖不破租赁的原则。可见，应选 C项。8.根据物权法的有关规定，因添附引发的物权变动，自( )生效。（分数：2.00）A.添附之物已办理登记时B.添附行为被确认为合法时C.添附行为发生时D.添附行为成就时 解析：解析：根据物权法第 30条的规定，因事实行为引发物权变动的，自事实行为成就时发生效力。添附属于事实行为，故选 D项。9.根据我国法律的有关规定，下列
23、权利的行使不受诉讼时效限制的是( )。（分数：2.00）A.抵押权B.物权损害赔偿请求权C.留置权 D.不当得利返还请求权解析：解析：根据物权法的规定，所有权中的物上请求权、用益物权及担保物权中的质权和留置权的行使不受诉讼时效的限制。理解上述不受诉讼时效限制的权利范围时要注意： 第一，物权法没有规定质权在行使上是否受到诉讼时效的限制，但通说认为，质权在行使上不受诉讼时效的限制； 第二，根据物权法的规定，抵押权在行使上受主债权诉讼时效的限制； 第三，根据物权法的规定，留置权的行使不受主债权诉讼时效的限制。综上分析，选 C项。不当得利返还请求权为债权请求权，而债权请求权要受到诉讼时效的限制。故排除
24、 D项。10.根据侵权责任法和有关法律的规定，下列选项中有关环境污染责任的说法，正确的是( )。（分数：2.00）A.因环境污染导致他人财产损害的诉讼时效期间是 2年B.因环境污染致人损害的，实行推定过错归责原则C.如果污染行为与损害之间不存在因果关系，则污染者可以免责 D.因第三人的过错污染环境造成损害的，被害人只能向污染者请求赔偿解析：解析：根据环境污染法的有关规定，因环境污染导致他人财产损害的诉讼时效期间是 3年，而不是 2年。故 A项表述错误。根据侵权责任法第 65条的规定，因污染环境造成损害的，污染者应当承担侵权责任。据此可知，对于环境污染致人损害的，污染者承担的责任实行无过错责任归
25、责原则。故 B项表述错误。根据侵权责任法第 66条的规定，因污染环境发生纠纷，污染者应当就法律规定的不承担责任或者减轻责任的情形及其行为与损害之间不存在因果关系承担举证责任(这里“应当就法律规定的不承担责任或者减轻责任的情形”指的是侵权责任法第三章之规定编者注)。据此，C 项表述正确。根据侵权责任法第 68条的规定，因第三人的过错污染环境造成损害的，被侵权人可以向污染者请求赔偿，也可以向第三人请求赔偿。污染者赔偿后，有权向第三人追偿。据此，D 项表述错误。注意：根据民法通则及民通意见的有关规定，对于环境污染损害，是第三人过错所致，污染者可以免责。但侵权责任法修改了民法通则和民通意见的该规定，根
26、据特别法优先适用的原则，应当适用侵权责任法。11.甲以自己的房屋一套为债权人乙设定抵押并办理抵押登记。之后，甲又以该房屋为债权人丙设定抵押，但一直拒绝办理抵押登记。三个月后，甲擅自将房屋转让给丁并办理了过户登记。则下列表述正确的是( )。（分数：2.00）A.乙、丙都对该房屋享有抵押权B.甲、丙之间签订的抵押合同无效C.甲、丁之间签订的房屋转让合同无效D.丙有权要求甲承担违约责任 解析：解析：根据物权法第 187条的规定，以不动产或不动产用益物权设定抵押权的，抵押权自登记时生效。据此，乙享有抵押权，丙不享有抵押权。、故 A项表述错误。根据物权法第 15条的规定，物权的变动和合同效力无关，即便抵
27、押权没有发生变动，但抵押合同还是有效的。据此，B 项表述错误。根据物权法第 191条第 2款的规定，抵押期间，抵押人未经抵押权人同意，不得转让抵押财产，但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外。所谓“不得转让抵押财产”并不意味着转让抵押财产的合同无效，而是指不能发生所有权转移的法律效果，由于买卖合同依然有效，而出卖人却无法使买受人取得抵押财产的所有权，因而其错在违约行为，应当向买受人承担违约责任。其次，“受让人代为清偿债务消灭抵押权”是指抵押物的受让人可以通过代位履行债务人的债务，以消灭债权，进而基于从属性消灭抵押权，以解除买受的标的物上的权利负担。可见，甲擅自将房屋转让给丁，虽然未经抵押权人乙的
28、同意，但这并不影响甲、丁之间房屋买卖合同的效力。当然，甲、丁还就房屋办理了登记过户手续，丁取得房屋所有权，C 项表述错误。甲、丙签订抵押合同，根据物权法第 15条区分物权登记效力与合同效力的原理，甲、丙之间签订的抵押合同有效，但因为办理登记，甲的行为构成违约，丙有权要求甲承担违约责任，故 D项表述正确。12.下列选项中，属于民事法律事实的是( )。（分数：2.00）A.李某参加闭幕式B.陈某拜访多年未见的老朋友C.胡某编写一部历史剧本 D.张某报考某校研究生解析：解析：民事法律事实是指依法能够引起民事法律关系产生、变更和消灭的客观现象。但不是任何客观现象都能成为民事法律事实，只有受民法调整，能
29、够引起民事法律关系产生、变更和消灭的客观现象才是民事法律事实。民事法律事实分为事件和行为两大类，事件是指与人的意志无关，能够引起民事法律后果的客观现象；行为是指受主体意志支配、能够引起民事法律后果的活动。备选项中，C 项表述的行为是事实行为，产生著作权法律关系，故选 C项。A、B、D 项表述都不能引起民事法律后果，不是民事法律事实，故不选 A、B、D 项。二、多项选择题(总题数：6，分数：12.00)13.下列合同的效力属于部分有效、部分无效的是( )。（分数：2.00）A.含有流质契约条款的抵押权合同 B.以国家禁止买卖的物品作为履行标的条款的买卖合同C.含有格式条款的保险合同 D.含有“因
30、手术导致患者伤亡，医院概不负责”条款的医疗合同 解析：解析：合同法第 56条规定，无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。另据担保法解释第 57条第 1款规定，当事人在抵押合同中约定，债务履行期届满抵押权人未受清偿时，抵押物的所有权转移为债权人所有的内容无效。该内容的无效不影响抵押合同其他部分内容的效力。据此，选 A项。根据合同法第 52条第(五)项规定，违反法律、行政法规的强制性规定无效。据此规定，以国家禁止买卖的物品作为履行标的的条款会导致整个合同无效，故不选 B项。根据合同法第 40条规定，格式条款具有合同法第 52条和第 53
31、条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。据此规定，含有格式条款的合同，仅是格式条款无效，合同的其他条款仍然有效。可见，选 C项。根据合同法第 53条规定，合同中的下列免责条款无效： (1)造成对方人身伤害的； (2)因故意或者重大过失造成对方财产损失的。据此规定，对于含有人身伤害免责条款的医疗合同，属于无效条款，但该条款的无效并不影响合同其他条款的效力，例如，在医院采取符合诊疗措施的治疗后，患者痊愈的，患者应当支付医疗费。可见，选 D项。14.李某于 2001年死亡，对所留遗产无遗嘱。李某有二子一女，长子(1969 年亡)有一子甲(2000
32、年亡)，甲有一子乙；次子(1998 年亡)，有一女丙；女儿(1996 年亡)收养一子丁。则对李某的遗产享有继承权的有( )。（分数：2.00）A.乙 B.丙 C.丁 D.仅乙、丙二人解析：解析：本题考查的要点是对继承人的判定。乙、丙享有代位继承权；丁属于合法收养的子女，与亲生子女具有平等的继承权。15.根据合同法的有关规定，下列关于定金和违约金的表述，正确的有( )。（分数：2.00）A.当事人既可以在合同中约定定金条款，也可以在合同中约定违约金条款 B.当事人在合同中约定了定金条款和违约金条款的，可以选择适用 C.当事人在合同中约定了定金条款的，约定的定金数额不得超过主合同标的额的 20 D
33、.当事人在合同中约定违约金条款的，不影响一方违约后的债务履行 解析：解析：定金和违约金不能并行适用，只能选择适用，但这并不意味着当事人不能在合同中同时约定定金条款和违约金条款，只不过在适用上要选择适用罢了。故 A项和 B项都正确。当事人在合同中约定了定金条款的，约定的定金数额不得超过主合同标的额的 20。故 C项正确。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。故 D项正确。16.甲，15 岁，某中学高一学生，酷爱电脑设计。甲的全部生活费用、学费均由自己设计电脑程序出售获利后支付而不需要其父母负担。在 2005年全国青少年科技展览会上，甲设计的一个电脑程序被一公司以10万
34、元购买。甲得款当即将其中的 5万元捐给患怪病的大学生乙。乙表示接受。下列关于该赠与合同效力的表述，正确的有( )。（分数：2.00）A.甲的行为是效力待定的民事行为 B.甲的行为是有效民事行为C.甲的行为是可撤销的民事行为D.甲的行为经其父母追认后是有效行为 解析：解析：限制民事行为能力人签订的合同属于效力待定合同。故选 A项和 D项。17.根据合同法的有关规定，下列选项中，可以适用缔约过失责任的情形有( )。（分数：2.00）A.假借订立合同，恶意进行磋商 B.故意隐瞒与订立合同有关的重要事实 C.故意提供与合同有关的虚假情况 D.泄露或不正当使用商业秘密 解析：解析：根据合同法第 42条和
35、第 43条的规定，本题备选项全部是正确答案。18.甲对乙享有 10万元到期债权，乙对丙也享有 10万元到期债权，三方书面约定，由丙直接向甲清偿。则下列说法正确的有( )。（分数：2.00）A.丙可以向甲主张其对乙享有的抗辩权 B.丙可以向甲主张乙对甲享有的抗辩权 C.若丙不对甲清偿，甲可以要求乙清偿D.若乙对甲清偿，则构成代为清偿 解析：解析：本题考查的是债的变更中的债务转移。债务人将债务转移给第三人的，第三人享有对债务人的抗辩权，可以向债权人主张。故 A项正确。债务人将债务转移给第三人的，债务人对债权人享有的抗辩权，新债务人也可以向债权人主张。故 B项正确。债务转移后，由新债务人向债权人履行
36、债务，原债务人脱离了债权债务关系，故债权人同意债务转移后，不得再向原债务人主张债权，原债务人也没有义务向债权人履行债务。故 C项错误。如果原债务人非得向债权人履行债务，法律并不禁止，据此，可以按照代为履行处理。故 D项正确。注意：抗辩权具有可转移性，即债权债务转移的，抗辩权也随之转移。三、简答题(总题数：1，分数：2.00)19.简述代位继承的条件。（分数：2.00）_正确答案：(正确答案：(1)须被代位继承人先于被继承人死亡。 (2)须被代位继承人为被继承人的子女。 (3)须被代位继承人未丧失继承权。继承人丧失继承权的，其晚辈直系血亲不得代位继承。 (4)须代位继承人是被继承人子女的晚辈直系
37、血亲。)解析：四、辨析题(总题数：1，分数：2.00)20.有人认为：“数个行为人无意思联络实施侵权行为给他人造成损害的，属于共同危险行为，行为人之间应当承担连带责任。”请运用侵权责任法有关知识和理论对该说法加以辨析。（分数：2.00）_正确答案：(正确答案：(1)该说法是不正确的。 (2)无意思联络数人侵权形态不仅限于共同危险行为，还包括承担连带责任的无意思联络数人侵权和承担按份责任的无意思联络数人侵权形态。 (3)对于无意思联络数人实施的侵权行为，如果属于共同危险行为或者每个人的行为都足以造成全部损害结果的侵权行为，数侵权人应当承担连带责任；如果每个人的行为都不足以造成全部损害结果，但数个
38、行为人行为叠加给被侵权人造成全部损害结果的，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任，难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任，而不是数人承担连带责任。)解析：五、法条分析题(总题数：2，分数：12.00)中华人民共和国合同法第 68条规定：“应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：(一)经营状况严重恶化；(二)转移财产、抽逃资金，以逃避债务；(三)丧失商业信誉；(四)有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。”请根据民法原理分析：（分数：6.00）(1).本条规定的是何种法律制度?该制度的构成要件有哪些?（分数：2.
39、00）_正确答案：(正确答案：本条规定的是不安抗辩权制度。其构成要件包括： 1)当事人基于同一双务合同互负债务。 2)双方债务均已届清偿期。 3)一方当事人有先为履行的义务。 4)应当先履行的一方未履行债务或者履行债务不符合约定。)解析：(2).如何理解本条第 1款规定中的“有确切证据”和“中止履行”?（分数：2.00）_正确答案：(正确答案：有确切证据是指该证据必须是充足的、理由是正当的，并非凭空推测或主观臆、想；中止履行是指暂时停止合同的履行，而非不履行合同。)解析：(3).根据本条第 2款规定分析先履行一方行使本条规定的权利时应当负有的义务。（分数：2.00）_正确答案：(正确答案：先履
40、行一方应负的义务包括： 1)举证义务。先履行一方必须有确切证据证明对方有法律规定的不能或不会对待履行的情况。 2)通知义务。先履行一方在中止履行合同后，应当及时通知对方。)解析：婚姻法第 42条规定：“离婚时，如一方生活困难，另一方应从其住房等个人财产中给予适当帮助。具体办法由双方协议；协议不成时，由人民法院判决”。请根据本条规定回答下列问题：（分数：6.00）(1).如何理解“一方生活困难”?（分数：2.00）_正确答案：(正确答案：一方生活困难是指依靠个人财产和离婚时分得的财产无法维持当地基本生活水平。一方离婚后没有住处的，属于生活困难。)解析：(2).离婚时适用经济帮助请求权的条件。（分
41、数：2.00）_正确答案：(正确答案：离婚时适用经济帮助请求权的条件是： 1)一方生活困难必须是在离婚时已经存在的困难。 2)受帮助的一方生活确有困难。 3)提供帮助的一方应有负担能力。)解析：(3).一方以个人财产中的住房对生活困难者进行帮助的形式是什么?（分数：2.00）_正确答案：(正确答案：离婚时，一方以个人财产中的住房对生活困难者进行帮助的形式，可以是房屋的居住权或者房屋的所有权。)解析：六、案例分析题(总题数：1，分数：8.00)甲与供电公司签订了供用电合同。由于供电公司线路检修而经常出现电压不稳的现象，但供电公司在检修线路前未通知甲。某日，甲在看电视的时候，电视机突然被电流击损。
42、甲在知道供电公司检修线路导致电压不稳的情况之后，便找到供电公司，要求其赔偿损失，但供电公司并不理会甲的要求。于是，甲便不再交纳电费。供电公司几经催促，甲书面通知供电公司，称供电公司不赔偿电视机的损失，甲便行使同时履行抗辩权，拒绝交纳电费。之后，供电公司开始给甲家断电。甲从供电公司设在甲家楼旁边的供电设备上私接了一条线，给家中通电。请回答下列问题：（分数：8.00）(1).甲的电视机损失是否应当由供电公司赔偿?为什么?（分数：2.00）_正确答案：(正确答案：甲的电视机损失应当由供电公司赔偿。供电公司检修线路应当事先通知甲，以便甲作出必要准备。供电公司未经通知便检修线路，给甲造成损失，供电公司应当赔偿甲电视机的损失。)解析：(2).甲是否可以行使同时履行抗辩权?为什么?（分数：2.00）_正确答案：(正确答案：甲不能行使同时履行抗辩权。因为赔偿电视机损失的损害赔偿请求权与支付电费请求权并不构成同一对待给付，甲不能行使同时履行抗辩权而拒绝支付电费。)解析：(3).供电公司给甲家断电是否合法?为什么?（分数：2.00）_正确答案：(正确答案：供电公司的断电行为合法。因为依据合同法规定，经供电公司催告，用电
