1、法律硕士(专业课)36 及答案解析(总分：28.02，做题时间：120 分钟)一、单项选择题(总题数：20，分数：20.00)1.甲正在追击逃跑之窃贼时，猛然被别人拉住。因事情紧急甲并未回头看，而误认为是窃贼的同伙，便顺手用手中的木棒砸向对方，将其砸倒在地，造成重伤。结果发现，砸倒的竟是自己的邻居，邻居是要来帮自己的。则甲的行为构成（ ）（分数：1.00）A.正当防当B.对物防卫C.假想防卫D.偶然防卫2.非法组织他人卖血，对他人造成伤害的，构成（分数：1.00）A.非法组织卖血罪B.故意伤害罪C.非法组织卖血罪与故意伤害罪D.医疗事故罪3.甲男(15 岁)与乙女(13 岁)在同一所中学上学，
2、二人在参加校文体活动时相识并成为好友，关系日渐密切。某日二人在公园发生性关系时被发现。据甲交代，二人还曾在自己家中发生过一次性关系。甲、乙均表示是双方自愿。乙的家长要求追究甲的刑事责任。经调查二人确属自愿且未造成其他严重后果。甲的行为（分数：1.00）A.构成奸淫幼女罪B.构成强奸罪C.情节显著轻微、危害不大，不认为是犯罪D.构成猥亵儿童罪4.如果某犯罪案件不是发生在中国领域，且该案犯罪人不是中国公民、被害人也不是中国国家或者中国公民，但中国对此案仍能行使刑事管辖权的，是基于（分数：1.00）A.属地管辖原则B.普遍管辖原则C.保护管辖原则D.属人管辖原则5.甲对单位领导乙不满，在 2 个月中
3、，先后 7 次用石头砸坏乙家的防盗门和窗户，以 泄私愤。甲的行为构成（ ）（分数：1.00）A.不构成犯罪B.故意毁坏财物罪C.报复陷害罪D.非法侵入住宅罪6.对于预备犯，可以比照既遂犯（分数：1.00）A.从轻处罚B.从轻、减轻处罚C.免除处罚D.从轻、减轻或者免除处罚7.下列证人作证的情形中，不受法律追究的是（ ）（分数：1.00）A.甲提供虚假证言，使被告人被加重刑罚B.乙由于害怕报复，拒绝在提供的证言笔录上签字C.丙提供了次要的犯罪事实，故意隐匿了被告人的严重罪行D.丁有意提供了使无罪者受刑事追究的证据8.在下列犯罪形态中，适用“从一重处断”原则予以论处的是（分数：1.00）A.结果加
4、重犯B.继续犯C.想象竞合犯D.吸收犯9.有关赌博罪的说法不正确的是（ ）（分数：1.00）A.主观上是不以营利为目的B.客观上有聚众赌博行为C.客观上有开设赌场行为D.客观上有以赌博为业的行为10.甲和乙有私仇，一次与乙路遇时扬言：“走着瞧，看我哪一天废了你”。甲的行为属于（ ）（分数：1.00）A.犯罪预备B.犯罪着手C.犯意表示D.犯罪未遂11.使罪犯在有关人士帮助、监督、辅导下能更好地适应社会自由生活，减少该罪犯再次犯罪的机率。下列选项中较能体现这一观念的制度是（分数：1.00）A.缓刑B.管制C.假释D.减刑12.甲为某法院民庭审判员，在审理一起贸易纠纷案件时故意违背事实和法律做出被
5、告胜诉的判决，使原告损失货款近 40 万元。事后甲按事先约定从被告处收受 5 万元人民币。对甲的行为应当（ ）（分数：1.00）A.以徇私枉法罪论处B.以民事、行政枉法裁判罪论处C.以受贿罪论处D.以民事、行政枉法裁判罪和受贿罪中处罚较重的犯罪论处13.甲为赖掉欠乙的巨额债务，将乙杀害，并将尸体肢解，用塑料编织袋打包，对丙谎称是毒品，托其运至某市，并称事成后必有重酬。丙将该塑料编织袋打成包裹运至某市，存放在火车站小件寄存处。以下说法正确的是（ ）（分数：1.00）A.甲构成故意杀人罪，丙不构成犯罪B.甲构成故意杀人罪，丙构成运输毒品罪未遂C.甲构成故意杀人罪，丙构成运输毒品罪既遂D.甲构成故意
6、杀人罪，丙构成包庇罪14.甲赌博成瘾，欠乙赌债 2 万元，向丙借高利贷 3 万元，乙和丙多次催要未果，遂劫持了甲的妻子，并威胁称，如果甲再不还钱的话就强奸甲妻。后乙趁丙出门时强奸了甲妻。下列说法正确的是（ ）（分数：1.00）A.乙、丙构成绑架罪共犯，乙单独成立强奸罪B.乙、丙构成非法拘禁罪共犯，乙单独成立强奸罪C.乙、丙构成非法拘禁罪、强奸罪共犯D.乙、丙构成敲诈勒索罪、强奸罪15.缓刑考验期限的计算从（ ）（分数：1.00）A.判决确定之日起B.羁押之日起C.审判之日起D.交付执行缓刑之日起16.盗窃正在使用中的公路上的井盖的行为，构成。（分数：1.00）A.盗窃罪B.破坏交通设施罪C.破
7、坏交通工具罪D.以危险方法危害公共安全罪17.张某以请客为名用酒将高某灌醉，然后扶高某到一偏僻无人处，将高某的钱包(内有人民币 5000 元)拿走。张某的行为构成（分数：1.00）A.诈骗罪B.盗窃罪C.抢劫罪D.侵占罪18.甲开办一间小汽修店，因修理一进口轿车缺零配件，便于晚间在一停车场将一同型号小轿车备用轮胎一个(价值 1 200 元)和发动机(价值 50 000 元)拆下盗走，甲的行为（分数：1.00）A.构成盗窃罪和破坏交通工具罪，数罪并罚B.构成盗窃罪和破坏交通工具罪，属想象竞合犯，从一重罪即破坏交通工具罪定罪处罚C.只构成破坏交通工具罪D.只构成盗窃罪19.某甲在一胡同口抢劫一女青
8、年钱包。抢到钱包后，突然发现该女青年是自己的邻居，于是将钱包当面送还给女青年，声称刚才的行为是开玩笑。某甲的行为是（分数：1.00）A.犯罪预备B.犯罪中止C.犯罪未遂D.犯罪既遂20.只能由过失构成的犯罪有（ ）（分数：1.00）A.破坏交通工具罪B.爆炸罪C.重大飞行事故罪D.使用假币罪二、多项选择题(总题数：5，分数：5.00)21.国家工作人员是指（分数：1.00）A.在国家机关中从事公务的人员B.国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员C.国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员D.其他依照法律从事公务的人员22.根据我国刑
9、法规定，行为人对事物的认识可以通过以下形式表现出来（分数：1.00）A.有认识B.无认识C.推定认识D.认识错误23.按照刑法的规定，不得假释的犯罪分子包括（分数：1.00）A.因抢劫罪被判处 15 年有期徒刑的某甲B.因受贿罪被判处 10 年有期徒刑同时附加剥夺政治权利 3 年的某乙C.因贩卖毒品罪而被判处无期徒刑的某丙D.因构成累犯而被从重处罚判处有期徒刑 7 年的某丁24.侵犯商业秘密罪是指实施了以下哪些不正当行为（ ）（分数：1.00）A.以盗窃、利诱、胁迫等手段获取权利人的商业秘密B.披露、使用、允许他人使用以不正当手段获取的权利人的商业秘密C.违反约定披露、使用、允许他人使用其所掌
10、握的商业秘密D.明知他人拥有的商业秘密是从权利人处非法获取的，仍加以使用的25.下列行为中，构成盗窃罪的有（分数：1.00）A.王某在商场盗窃他人信用卡后，随即用该信用卡在商场购买了价值 6 000 余元的手表B.李某在商场试衣间试穿大衣是否合适的时候，趁售货员在与其他的顾客聊天的机会，将价值 6 000 余元的大衣穿走C.张某在商场购买首饰的时候，趁售货员不注意，将自己准备好的假首饰与从售货员那里拿来的价值 8 000 余元的首饰调换D.郑某潜入他人家中，将他人价值 2 万余元的海洛因拿走三、简析题(总题数：1，分数：1.00)26.简述侵占罪与盗窃罪的界限。（分数：1.00）_四、分析题(
11、总题数：2，分数：1.00)刑法第 270 条规定：“将代为保管的他人财物非法占为已有，数额较大，拒不退还的，处二年以下有期徒刑、拘役或者罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处二年以上五年以下有期徒刑，并处罚金。将他人的遗忘物或者埋藏物非法占为己有，数额较大，拒不交出的，依照前款的规定处罚。” 试分析：（分数：0.51）(1).该条规定的罪名和罪状类型。（分数：0.17）_(2).“代为保管”的含义。（分数：0.17）_(3).“遗忘物”的含义。（分数：0.17）_刑法第 266 条规定：“诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期。徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情
12、节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的。处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。”（分数：0.51）(1).请用犯罪构成理论分析该条确认的犯罪构成。（分数：0.17）_(2).该条中“并处或者单处罚金”的含义是什么?（分数：0.17）_(3).该条中“本法另有规定的，依照规定”的含义是什么?（分数：0.17）_五、论述题(总题数：1，分数：1.00)酒店房客甲疑同屋旅客乙为富商，遂假意逢迎，伺机将乙灌醉，从乙身上翻出空白支票一张。甲凭此与一家公司签订一笔价值数十万元的合同。该公司经查得知，支票因原单位更换印鉴，现
13、已失效，故未发货。（分数：1.00）(1).根据刑法理论，甲的行为触犯何种罪名?说明理由。（分数：0.50）_(2).对甲的行为应当如何处理?（分数：0.50）_法律硕士(专业课)36 答案解析(总分：28.02，做题时间：120 分钟)一、单项选择题(总题数：20，分数：20.00)1.甲正在追击逃跑之窃贼时，猛然被别人拉住。因事情紧急甲并未回头看，而误认为是窃贼的同伙，便顺手用手中的木棒砸向对方，将其砸倒在地，造成重伤。结果发现，砸倒的竟是自己的邻居，邻居是要来帮自己的。则甲的行为构成（ ）（分数：1.00）A.正当防当B.对物防卫C.假想防卫 D.偶然防卫解析：2.非法组织他人卖血，对他
14、人造成伤害的，构成（分数：1.00）A.非法组织卖血罪B.故意伤害罪 C.非法组织卖血罪与故意伤害罪D.医疗事故罪解析： 本题考查的知识点是：非法组织卖血罪的转化犯。刑法第 333 条规定：“非法组织他人出卖血液的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；以暴力、威胁方法强迫他人出卖血液的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。有前款行为，对他人造成伤害的，依照本法第二百三十四条的规定定罪处罚。”这是刑法对非法组织卖血罪的规定。根据这一规定，在非法组织卖血的过程中，如果对他人造成伤害的，应当以故意伤害罪定罪处罚。所以，本题的正确答案是 B。3.甲男(15 岁)与乙女(13 岁)在同一所中学上学，二人在参
15、加校文体活动时相识并成为好友，关系日渐密切。某日二人在公园发生性关系时被发现。据甲交代，二人还曾在自己家中发生过一次性关系。甲、乙均表示是双方自愿。乙的家长要求追究甲的刑事责任。经调查二人确属自愿且未造成其他严重后果。甲的行为（分数：1.00）A.构成奸淫幼女罪B.构成强奸罪C.情节显著轻微、危害不大，不认为是犯罪 D.构成猥亵儿童罪解析： 本题考查的知识点是：强奸罪与非罪的界限。最高人民法院关于审理强奸案件有关问题的解释中规定：对于已满 14 周岁不满 16 周岁的人与幼女发生性关系，情节轻微、尚未造成严重后果的，不认为是犯罪。在本题中，15 岁的甲与 13 岁的乙自愿发生性关系，且未造成其
16、他严重后果，根据上述司法解释，不构成强奸罪，所以，本题的正确答案是 C。4.如果某犯罪案件不是发生在中国领域，且该案犯罪人不是中国公民、被害人也不是中国国家或者中国公民，但中国对此案仍能行使刑事管辖权的，是基于（分数：1.00）A.属地管辖原则B.普遍管辖原则 C.保护管辖原则D.属人管辖原则解析： 本题考查的知识点是：普遍管辖原则的适用。刑法第 9 条规定：“对于中华人民共和国缔结或者参加的国际条约所规定的罪行，中华人民共和国在所承担条约义务的范围内行使刑事管辖权的，适用本法。”这是我国刑法对普遍管辖原则的规定。在刑法空间效力原则中，普遍管辖原则处于补充地位，只有针对少数国际犯罪，不能适用属
17、地原则、属人原则、保护原则时，才能适用普遍管辖原则。本题中，题干所给条件“如果某犯罪案件不是发生在中国领域，且该案犯罪人不是中国公民、被害人也不是中国国家或者中国公民”，这就显然排除了属地原则、属人原则、保护原则的适用，在这种情况下，我国刑法行使刑事管辖权时，只能适用普遍管辖原则，所以，本题的正确答案是 B。5.甲对单位领导乙不满，在 2 个月中，先后 7 次用石头砸坏乙家的防盗门和窗户，以 泄私愤。甲的行为构成（ ）（分数：1.00）A.不构成犯罪B.故意毁坏财物罪 C.报复陷害罪D.非法侵入住宅罪解析：6.对于预备犯，可以比照既遂犯（分数：1.00）A.从轻处罚B.从轻、减轻处罚C.免除处
18、罚D.从轻、减轻或者免除处罚 解析： 本题考查的知识点是：犯罪预备的刑事责任。刑法第 22 条规定：“为了犯罪，准备工具、制造条件的，是犯罪预备。对于预备犯，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚。”所以，本题的正确答案是 D。7.下列证人作证的情形中，不受法律追究的是（ ）（分数：1.00）A.甲提供虚假证言，使被告人被加重刑罚B.乙由于害怕报复，拒绝在提供的证言笔录上签字 C.丙提供了次要的犯罪事实，故意隐匿了被告人的严重罪行D.丁有意提供了使无罪者受刑事追究的证据解析：8.在下列犯罪形态中，适用“从一重处断”原则予以论处的是（分数：1.00）A.结果加重犯B.继续犯C.想象竞合犯 D.
19、吸收犯解析： 本题考查的知识点是：想象竞合犯的处断原则。关于本题的具体分析，请参见 2002 年试题的第24 题。9.有关赌博罪的说法不正确的是（ ）（分数：1.00）A.主观上是不以营利为目的 B.客观上有聚众赌博行为C.客观上有开设赌场行为D.客观上有以赌博为业的行为解析：10.甲和乙有私仇，一次与乙路遇时扬言：“走着瞧，看我哪一天废了你”。甲的行为属于（ ）（分数：1.00）A.犯罪预备B.犯罪着手C.犯意表示 D.犯罪未遂解析：11.使罪犯在有关人士帮助、监督、辅导下能更好地适应社会自由生活，减少该罪犯再次犯罪的机率。下列选项中较能体现这一观念的制度是（分数：1.00）A.缓刑B.管制
20、C.假释 D.减刑解析： 本题考查的知识点是：假释的本质。本题题干中要求“更好地适应社会自由生活”，即意味着该犯罪分子已经被剥夺人身自由，因此，应当排除选项 A、B。选项 D 减刑也不符合题目的要求，因为减刑后罪犯一般仍应服刑，也谈不上使罪犯在有关人士帮助、监督、辅导下能更好地适应社会自由生活。只有选项 C 假释符合题目的要求，所以本题的正确答案是 C。12.甲为某法院民庭审判员，在审理一起贸易纠纷案件时故意违背事实和法律做出被告胜诉的判决，使原告损失货款近 40 万元。事后甲按事先约定从被告处收受 5 万元人民币。对甲的行为应当（ ）（分数：1.00）A.以徇私枉法罪论处B.以民事、行政枉法
21、裁判罪论处C.以受贿罪论处D.以民事、行政枉法裁判罪和受贿罪中处罚较重的犯罪论处 解析：13.甲为赖掉欠乙的巨额债务，将乙杀害，并将尸体肢解，用塑料编织袋打包，对丙谎称是毒品，托其运至某市，并称事成后必有重酬。丙将该塑料编织袋打成包裹运至某市，存放在火车站小件寄存处。以下说法正确的是（ ）（分数：1.00）A.甲构成故意杀人罪，丙不构成犯罪B.甲构成故意杀人罪，丙构成运输毒品罪未遂 C.甲构成故意杀人罪，丙构成运输毒品罪既遂D.甲构成故意杀人罪，丙构成包庇罪解析：14.甲赌博成瘾，欠乙赌债 2 万元，向丙借高利贷 3 万元，乙和丙多次催要未果，遂劫持了甲的妻子，并威胁称，如果甲再不还钱的话就强
22、奸甲妻。后乙趁丙出门时强奸了甲妻。下列说法正确的是（ ）（分数：1.00）A.乙、丙构成绑架罪共犯，乙单独成立强奸罪B.乙、丙构成非法拘禁罪共犯，乙单独成立强奸罪 C.乙、丙构成非法拘禁罪、强奸罪共犯D.乙、丙构成敲诈勒索罪、强奸罪解析：15.缓刑考验期限的计算从（ ）（分数：1.00）A.判决确定之日起 B.羁押之日起C.审判之日起D.交付执行缓刑之日起解析：16.盗窃正在使用中的公路上的井盖的行为，构成。（分数：1.00）A.盗窃罪B.破坏交通设施罪 C.破坏交通工具罪D.以危险方法危害公共安全罪解析： 本题考查的知识点是：公共安全的含义及判断。以盗窃的方法破坏交通设施行为的定性关键在于行
23、为是否危害了公共安全。公共安全突出的特征是不特定性。所谓不特定，是指危害公共安全罪的犯罪行为往往侵害的对象和可能造成的危害结果是事先无法确定的，行为人对此既无法预料，也难以控制。不特定是一种客观的判断，不依行为人主观上有无确定的侵犯对象为转移。本题中，盗窃正在使用中的公路上的井盖的行为，侵犯的不只是他人对井盖的所有权，更重要的是侵犯了不特定多数人的公共安全，构成的不是盗窃罪，而是破坏交通设施罪。所以，本题的正确答案是 B。17.张某以请客为名用酒将高某灌醉，然后扶高某到一偏僻无人处，将高某的钱包(内有人民币 5000 元)拿走。张某的行为构成（分数：1.00）A.诈骗罪B.盗窃罪C.抢劫罪 D
24、.侵占罪解析： 本题考查的知识点是：抢劫罪的认定。抢劫罪的手段行为包括暴力、胁迫和其他方法。用药物麻醉、用酒灌醉等都属于抢劫罪的“其他方法”，本题中，张某用酒将高某灌醉，非法占有高某 5000 元的行为，显然属于以其他方法实施的抢劫行为，构成抢劫罪，所以，本题的正确答案是 C。18.甲开办一间小汽修店，因修理一进口轿车缺零配件，便于晚间在一停车场将一同型号小轿车备用轮胎一个(价值 1 200 元)和发动机(价值 50 000 元)拆下盗走，甲的行为（分数：1.00）A.构成盗窃罪和破坏交通工具罪，数罪并罚B.构成盗窃罪和破坏交通工具罪，属想象竞合犯，从一重罪即破坏交通工具罪定罪处罚C.只构成破
25、坏交通工具罪D.只构成盗窃罪 解析： 本题考查的知识点是：破坏交通工具罪与盗窃罪的区别。只有破坏正在使用中的交通工具，足以使火车、汽车、电车、船只、航空器发生倾覆、毁坏危险的，才能构成破坏交通工具罪。以盗窃的方法破坏交通工具的行为性质是盗窃罪还是破坏交通工具罪，关键在于是否危害了公共安全，如果危害了公共安全，使交通工具足以倾覆、毁坏的，其行为性质为破坏交通工具罪，否则则为盗窃罪。本题中，甲盗用备用轮胎和发动机的行为，只能构成盗窃罪，不能构成破坏交通工具罪，因为甲盗窃发动机致使该车无法使用，也就无法危害公共安全。所以，本题的正确答案是 D。19.某甲在一胡同口抢劫一女青年钱包。抢到钱包后，突然发
26、现该女青年是自己的邻居，于是将钱包当面送还给女青年，声称刚才的行为是开玩笑。某甲的行为是（分数：1.00）A.犯罪预备B.犯罪中止C.犯罪未遂D.犯罪既遂 解析：本题考查的知识点是：犯罪中止的时空性特征。自动放弃犯罪的中止必须发生在“犯罪过程中”，即犯罪活动开始实施至该犯罪构成要件完成为止的动态过程之中。这是自动放弃犯罪的犯罪中止的客观特征，从行为人开始犯罪预备行为，一直到犯罪既遂发生之前的一段时期内是自动放弃犯罪的有效时区。如果犯罪行为已经达到既遂程度或者由于意志以外的原因而使犯罪进入终局的，尽管行为人出于悔过心理而自动恢复原状的，也不能再视为中止，只能表明犯罪人的悔罪态度。所以，本题的正确
27、答案是 D。20.只能由过失构成的犯罪有（ ）（分数：1.00）A.破坏交通工具罪B.爆炸罪C.重大飞行事故罪 D.使用假币罪解析：二、多项选择题(总题数：5，分数：5.00)21.国家工作人员是指（分数：1.00）A.在国家机关中从事公务的人员 B.国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员 C.国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员 D.其他依照法律从事公务的人员 解析： 本题考查的知识点是：国家工作人员的含义和范围。刑法第 93 条规定：“本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。国有公司、企业、事业单位、人民团体中从
28、事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。”根据这一规定，本题的正确答案是 ABCD。22.根据我国刑法规定，行为人对事物的认识可以通过以下形式表现出来（分数：1.00）A.有认识 B.无认识 C.推定认识 D.认识错误解析：本题考查的知识点是：行为人对事物的认识形式。我国刑法第 14 条“明知自已的行为会发生危害社会的结果”的规定表明，在这种情况下，行为人对自己的行为及行为所引发的危害社会的结果是有认识的；我国刑法第 15 条“应当预见自己的行为可能发生危害社会的结果”的规定表明
29、，在这种情况下，行为人对自已的行为及行为所引发的危害社会的结果是没有认识的；我国刑法第 219 条第 2 款“明知或者应知前款所列行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密的，以侵犯商业秘密论”的规定表明，在“应知”的情况下，推定行为人对自己的行为及行为所引发的危害社会的结果是认识的，所以，行为人对事物的认识形式包括有认识、无认识、推定认识三种，本题的正确答案是 ABC。23.按照刑法的规定，不得假释的犯罪分子包括（分数：1.00）A.因抢劫罪被判处 15 年有期徒刑的某甲 B.因受贿罪被判处 10 年有期徒刑同时附加剥夺政治权利 3 年的某乙C.因贩卖毒品罪而被判处无期徒刑的某丙D.因构成累犯而
30、被从重处罚判处有期徒刑 7 年的某丁 解析： 本题考查的知识点是：假释的限制条件。刑法第 81 条第 2 款规定：“对累犯以及因杀人、爆炸、抢劫、强奸、绑架等暴力性犯罪被判处十年以上有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，不得假释。”根据这一规定，本题各选项中，选项 AD 一为因暴力性犯罪被判处 10 以上有期徒刑的罪犯，一为累犯，都不得假释，选项 BC 都可以被假释，所以，本题的正确答案是 AD。24.侵犯商业秘密罪是指实施了以下哪些不正当行为（ ）（分数：1.00）A.以盗窃、利诱、胁迫等手段获取权利人的商业秘密 B.披露、使用、允许他人使用以不正当手段获取的权利人的商业秘密 C.违反约定披露、使用
31、、允许他人使用其所掌握的商业秘密 D.明知他人拥有的商业秘密是从权利人处非法获取的，仍加以使用的 解析：25.下列行为中，构成盗窃罪的有（分数：1.00）A.王某在商场盗窃他人信用卡后，随即用该信用卡在商场购买了价值 6 000 余元的手表 B.李某在商场试衣间试穿大衣是否合适的时候，趁售货员在与其他的顾客聊天的机会，将价值 6 000 余元的大衣穿走 C.张某在商场购买首饰的时候，趁售货员不注意，将自己准备好的假首饰与从售货员那里拿来的价值 8 000 余元的首饰调换 D.郑某潜入他人家中，将他人价值 2 万余元的海洛因拿走 解析： 本题考查的知识点是：盗窃罪的认定。本题选项 ABC 中，主
32、要涉及的问题是盗窃罪与诈骗罪的区别。区别盗窃罪和诈骗罪的关键在于非法占有财物的主要方式是“骗取”还是“窃取”。如果非法取得财物的主要方式是蒙蔽他人，盗窃行为并不能直接获取所要非法占有的财物，只是为实现诈骗创造条件的，其行为性质应认定为诈骗；如果获取财物的主要方式是秘密窃取，诈骗只是为实现窃取创造条件的，则其行为性质应认定为盗窃，在本题选项 ABC 中，虽然行为人非法占有财物的行为中包括了欺骗的成分，但其直接非法占有财物的关键手段是窃取，故都应认定为盗窃罪。选项 D 中，主要涉及的问题是盗窃违禁品的行为，能否认定为盗窃罪，根据最高人民法院关于盗窃罪的司法解释。盗窃违禁品的，以盗窃罪定罪，但不计入
33、盗窃数额，根据情节轻重量刑。所以，本题的正确答案是 ABCD。三、简析题(总题数：1，分数：1.00)26.简述侵占罪与盗窃罪的界限。（分数：1.00）_正确答案：(侵占罪是指以非法占有为目的，将代为保管的他人财物或者将他人的遗忘物、埋藏物非法占为已有，数额较大拒不退还或者拒不交出的行为。盗窃罪，是指以非法占有为目的，秘密地多次窃取或者窃取数额较大的公私财物的行为。侵占罪和盗窃罪的主要区别为： (1)犯罪故意产生的时间不同。侵占罪的行为人在持有公私财物之后才产生犯罪故意，产生非法占有公私财物的目的；而盗窃罪的行为人是在没有占有财物之前就产生了非法占有他人财物的目的。 (2)犯罪对象不尽相同。侵
34、占罪对象是行为人业已持有的公私财物，公私财物已经在行为人的控制之下；盗窃罪的对象则是他人所有、管理、持有的公私财物，公私财物在被害人的控制之下。 (3)客观方面不尽相同。侵占罪客观方面表现为侵占行为，即将自已已经控制下的公私财物非法占有；盗窃罪客观方面表现为秘密窃取行为，行为人采取自以为不会被财物的所有人、保管人、看护人、持有人等发觉的方法窃取其财物。 (4)侵占罪是亲告罪，而盗窃罪不是亲告罪。 )解析：四、分析题(总题数：2，分数：1.00)刑法第 270 条规定：“将代为保管的他人财物非法占为已有，数额较大，拒不退还的，处二年以下有期徒刑、拘役或者罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处二年
35、以上五年以下有期徒刑，并处罚金。将他人的遗忘物或者埋藏物非法占为己有，数额较大，拒不交出的，依照前款的规定处罚。” 试分析：（分数：0.51）(1).该条规定的罪名和罪状类型。（分数：0.17）_正确答案：(侵占罪。叙明罪状。（3 分）)解析：(2).“代为保管”的含义。（分数：0.17）_正确答案：(“代为保管”主要指行为人对他人财物处于一种事实上的控制状态。行为人对财物占有一般是基于财物所有人和保管人之间的委托关系而成立。有时这种保管关系也可以不因委托关系而成立，比如基于无因管理、不当得利的原因而对他人财物形成事实上的占有。（4 分）)解析：(3).“遗忘物”的含义。（分数：0.17）_正
36、确答案：(“遗忘物”指财物所有人因疏忽而忘记携带，暂时失去了所占有的财物。其特点是：财物所有人暂时失去对财物的控制和占有；财物被遗忘于特定场所；财物所有人 可以回忆起财务遗忘的具体场所和时间。（3 分）)解析：刑法第 266 条规定：“诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期。徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的。处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。”（分数：0.51）(1).请用犯罪构成理论分析该条确认的犯罪构成。（分数：0.17）_正确答案：
37、(犯罪构成特征： 1)犯罪客体是公私财产的所有权；(1 分) 2)客观方面表现为实施了虚构事实、隐瞒真相、骗取数额较大财物的行为；(1 分) 3)犯罪主体为已满 16 周岁具有辨认和控制自己行为能力的人；(1 分) 4)犯罪的主观方面是故意，并且以非法占有为目的。(1 分) )解析：(2).该条中“并处或者单处罚金”的含义是什么?（分数：0.17）_正确答案：(含义包括： 1)判处主刑的同时，必须并处罚金； 2)也可不判处主刑，单处罚金。(3 分) )解析：(3).该条中“本法另有规定的，依照规定”的含义是什么?（分数：0.17）_正确答案：(具体指：刑法如果已将某些诈骗行为另外规定为特别诈骗
38、罪，如合同诈骗罪、金融诈骗犯罪等，在本条与这些特别条款竞合时，特别条款优先适用，排斥本条适用。(3 分)解析：五、论述题(总题数：1，分数：1.00)酒店房客甲疑同屋旅客乙为富商，遂假意逢迎，伺机将乙灌醉，从乙身上翻出空白支票一张。甲凭此与一家公司签订一笔价值数十万元的合同。该公司经查得知，支票因原单位更换印鉴，现已失效，故未发货。（分数：1.00）(1).根据刑法理论，甲的行为触犯何种罪名?说明理由。（分数：0.50）_正确答案：(甲分别构成抢劫罪、票据诈骗罪。(3 分) 1)在本案中，甲在主观上虽然并不确定乙的富商身份，但仍然具有明确的非法占有乙的财物的直接故意。在客观上，甲采取了将乙灌醉的手段，使乙不知反抗，丧失了对个人财产的有效保护，甲从而获取了空白支票这一有价证券。所以，甲的行为符合抢劫罪的构成特征，属于采取其他方法的抢劫行为。(4 分) 2)本案中，甲使用盗窃的空白支票与公司签订合同的行为，主观上能够体现出占有对方财产(合同相对方的货物)的故意；客观上，甲掩盖事实真相，冒充支票的合法持有者，与他人签订买卖合同，是非法使用票据的行为。因此，甲的该行为符合票据诈骗罪的特征。(4 分) )解析：(2).对甲的行为应当如何处理?（分数：0.50）_正确答案：(甲的前后行为并没有牵连关系，对两罪应当数罪并罚。(4 分)解析：
