1、法律硕士(专业课)35 及答案解析(总分：27.99，做题时间：120 分钟)一、单项选择题(总题数：20，分数：20.00)1.马某因犯赌博罪被判处 7个月有期徒刑，并处罚金，同时宣告缓刑，则其缓刑考验期限应当是（ ）（分数：1.00）A.7个月以上 3年以下B.7个月以上 1年以下C.1年以上 3年以下D.1年以上 5年以下2.甲于 2003年 6月与乙合谋共同诈骗李某 30000元，甲乙平分各得 15000元。在审查本案期间，甲主动交代曾在 1997年 3月间诈骗张某 4000元的犯罪事实。在处罚甲诈骗罪时其犯罪金额应为（分数：1.00）A.34000元B.30000元C.19000元D
2、.15000元3.教唆未遂的情形不包括（ ）（分数：1.00）A.被教唆的人拒绝教唆犯B.被教唆的人虽然接受教唆，但并没有实施教唆犯罪行为C.被教唆的人实施所教唆犯罪时因疾病突发而被迫停止D.被教唆的人虽然实施了犯罪，但所犯之罪的性质与教唆犯所教唆之罪的性质完全不同4.我国刑法采取的数罪并罚原则是（分数：1.00）A.并罚原则B.吸收原则C.限制加重原则D.折中原则5.甲因诈骗罪被法院判处有期徒刑 3年，考虑其有积极退赃并检举他人犯罪的情节，决定宣告缓刑 3年。考验期满后，公安机关发现甲在缓刑考验期满后又犯交通肇事罪。对甲的行为应当（ ）（分数：1.00）A.不撤销原判宣告的缓刑，以交通肇事罪
3、处罚B.不撤销原判宣告的缓刑，以累犯从重处罚C.撤销原判宣告的缓刑，前罪与后罪数罪并罚D.撤销原判宣告的缓刑，以惯犯从重处罚6.犯罪的本质特征是（分数：1.00）A.犯罪是应受刑罚惩罚的行为，具有应受刑罚惩罚性B.犯罪是触犯刑律的行为，具有刑事违法性C.犯罪是严重危害社会的行为，具有严重的社会危害性D.犯罪是触犯法律的行为，具有违法性7.有关斡旋受贿的说法正确的是（ ）（分数：1.00）A.只能利用自己的职务便利，为请托人谋取利益B.只能利用自己的职务便利，为请托人谋取不正当利益C.利用自己所处地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益D.利用自己的职权，通过
4、其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取利益8.对于预备犯，可以比照既遂犯（分数：1.00）A.从轻处罚B.从轻、减轻处罚C.免除处罚D.从轻、减轻或者免除处罚9.在下列犯罪中，犯罪主体为特殊主体的是：（分数：1.00）A.重大责任事故罪B.交通肇事罪C.放火罪D.破坏交通工具罪10.根据刑法第 13条的规定，犯罪是指危害社会的、依法应当受到刑罚处罚的行为，但是情节显著轻微危害不大的（分数：1.00）A.不认为是犯罪B.也应当以犯罪论处C.可以认定为犯罪也可以不认为是犯罪D.可以判处刑罚也可以免予刑罚处罚11.应当认定为诈骗罪的情形是（ ）（分数：1.00）A.甲以非法占有为目的，冒充国家机
5、关工作人员招摇撞骗，骗取数额较大的财物B.乙以非法占有为目的，使用伪造的信用卡，骗取数额较大的财物C.丙以非法占有为目的，以假报出口的欺骗手段，骗取数额较大的国家出口退税款D.丁以非法占有为目的，伪造赝品冒充珍贵文物出售，骗取他人数额较大的财物12.想象竞合犯之所以被认为是实质的一罪，是因为（分数：1.00）A.只触犯了一个罪名B.只造成了一个危害结果C.只侵犯了一个客体D.只有一个行为13.想象竞合犯之所以被认为是实质的一罪，是因为（ ）（分数：1.00）A.只触犯一个罪名B.只造成一个危害的结果C.只侵犯一个客体D.只有一个行为14.甲为投身恐怖主义活动而参加了某国国际恐怖主义组织，法院认
6、定甲构成参加恐怖组织罪。甲的行为属于（分数：1.00）A.预备犯B.实行犯C.帮助犯D.未遂犯15.某甲贩运假烟，驾车路过一检查站时，被工商部门拦住检查，检查人员朱某正登车检查时，甲突然发动汽车夺路而逃，朱抓住汽车把手不放，甲为摆脱朱某，在疾驶后突然急刹车，朱某被摔在地，头部着地死亡。甲对朱某死亡的心理态度是（分数：1.00）A.直接故意B.间接故意C.过于自信的过失D.疏忽大意的过失16.甲为赖掉欠乙的巨额债务，将乙杀害，并将尸体肢解，用塑料编织袋打包，对丙谎称是毒品，托其运至某市，并称事成后必有重酬。丙将该塑料编织袋打成包裹运至某市，存放在火车站小件寄存处。以下说法正确的是（ ）（分数：1
7、.00）A.甲构成故意杀人罪，丙不构成犯罪B.甲构成故意杀人罪，丙构成运输毒品罪未遂C.甲构成故意杀人罪，丙构成运输毒品罪既遂D.甲构成故意杀人罪，丙构成包庇罪17.甲与有夫之妇乙勾搭成奸，后乙因受丈夫责骂，与甲中断了关系，甲怀恨在心。一天下午，甲将乙骗至自己的住处将其杀害，当晚又潜入乙家将其丈夫杀害。甲的行为属于（ ）（分数：1.00）A.想象竞合犯B.继续犯C.连续犯D.牵连犯18.冒充军警人员进行犯罪活动的处理，下列说法不正确的是 （ ）（分数：1.00）A.冒充军警人员抢劫的，属于抢劫罪的加重情形B.冒充军警招摇撞骗的，定招摇撞骗罪，并从重处罚C.冒充武警招摇撞骗的，定招摇撞骗罪D.冒
8、充军人招摇撞骗的，定冒充军人招摇撞骗罪19.下列做法中不违背罪刑法定原则要求的是（分数：1.00）A.重法效力溯及既往B.法律规定不确定的刑罚C.适用行为后的轻法D.适用类推解释20.甲承包某国有企业，并担任经理，擅自动用企业的公款用于个人购买股票，准备赚了钱以后归还。但甲由于缺乏股票知识，赔了不少钱，不得不连续挪用公款达 10万元。最终甲发现根本无力归还这笔款，即一走了之。甲的行为构成（ ）（分数：1.00）A.贪污罪B.挪用公款罪C.挪用资金罪D.职务侵占罪二、多项选择题(总题数：5，分数：5.00)21.根据刑法规定，适用可以从轻或者减轻处罚的法定情节有（分数：1.00）A.中止犯B.教
9、唆未遂的教唆犯C.犯罪以后自首的D.犯罪分子有立功表现的22.下列情形中，不得使用假释的犯罪分子有（ ）（分数：1.00）A.甲因抢劫他人财物被判处有期徒刑 9年B.乙曾因打架斗殴被判处拘役 6个月，在 5年之内又盗窃他人财物被判处有期徒 刑 5年C.丙因犯爆炸罪被判处无期徒刑D.丁因绑架他人被判处有期徒刑 10年23.有权对刑法作出司法解释的机关包括（分数：1.00）A.公安部B.最高人民检察院C.最高人民法院D.全国人民代表大会及其常务委员会24.强奸未遂与强制猥亵、侮辱妇女罪的区别是（分数：1.00）A.主体不同B.客体不同C.犯罪客观方面不同D.目的不同25.甲从人贩子手中收买乙为妻，
10、乙不从，甲将其锁在屋中三天三夜，第四天甲看乙睡熟，遂进屋与乙发生性关系，乙惊醒后极力反抗，终因体力不支被甲奸淫，甲的行为构成（ ）（分数：1.00）A.强奸罪B.非法拘禁罪C.收买被拐卖的妇女罪D.侮辱罪三、简析题(总题数：1，分数：1.00)26.我国刑法规定的一般累犯的成立条件及累犯的法律后果。（分数：1.00）_四、分析题(总题数：2，分数：1.00)刑法第 270条规定：“将代为保管的他人财物非法占为已有，数额较大，拒不退还的，处二年以下有期徒刑、拘役或者罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处二年以上五年以下有期徒刑，并处罚金。将他人的遗忘物或者埋藏物非法占为己有，数额较大，拒不交出的
11、，依照前款的规定处罚。” 试分析：（分数：0.51）(1).该条规定的罪名和罪状类型。（分数：0.17）_(2).“代为保管”的含义。（分数：0.17）_(3).“遗忘物”的含义。（分数：0.17）_刑法第 266条规定：“诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特剐严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。”（分数：0.48）(1).请用犯罪构成理论分析该条确认的犯罪构成。（分数：0.12）_(2).该条中“并处或者
12、单处罚金”的含义是什么?（分数：0.12）_(3).该条中“本法另有规定的，依照规定”的含义是什么?（分数：0.12）_(4).假如甲诈骗数额特别巨大，法官却判处甲八年有期徒刑，作出这种判决的依据可能是什么?（分数：0.12）_五、论述题(总题数：1，分数：1.00)甲(女，1984 年 7月 20日生)因其同居男友乙已另有新欢丙而生恨意。2004 年 6月 7日，甲得知当晚丙一人独居于郊外的出租屋，连叫来好友丁(男，1986 年 12月 13日生)，要其晚上去强奸丙，并给了 500元“报酬”给丁，丁同意。晚 9点，甲领着丁来到丙住处附近，指认了出租屋，并给了丁一把其从男友处偷来的钥匙。晚 1
13、0点左右，丁找到出租屋，因房门未锁而顺利进入房间，正欲强奸时，遭到被害人极力反抗。黑暗中丁用力反复将被害人头部向墙体撞去，见被害人不再反抗，于是拉开电灯。丁准备强奸时发现被害人已没有了气息，遂匆忙逃走。回家后，丁越想越怕，便告知父母。其父母反复规劝，并硬拉着丁到公安机关去交代了罪行。案发后查明：甲已有三个月身孕；甲于 2003年 1月 4日因盗窃罪被判处有期徒刑 6个月，缓刑 1年，并处罚金 500元；被害女子并非丙，而是丙的另一同室女友戊，丙当晚因加班未归；戊因丁的暴力而死亡。 阅读分析上述案例后，请回答以下问题： （分数：1.00）(1).甲、丁的犯罪行为构成何罪?构成一罪还是数罪?并简要
14、说明理由。（分数：0.20）_(2).甲、丁原想强奸丙，实际上加害了丙的同室女友戊。这对甲、丁的定罪量刑有无影响?为什么?（分数：0.20）_(3).对甲能否判处死刑缓期二年执行?为什么?（分数：0.20）_(4).甲是否构成累犯?为什么?（分数：0.20）_(5).指出丁具备的法定量刑情节及其处罚原则。（分数：0.20）_法律硕士(专业课)35 答案解析(总分：27.99，做题时间：120 分钟)一、单项选择题(总题数：20，分数：20.00)1.马某因犯赌博罪被判处 7个月有期徒刑，并处罚金，同时宣告缓刑，则其缓刑考验期限应当是（ ）（分数：1.00）A.7个月以上 3年以下B.7个月以上
15、 1年以下C.1年以上 3年以下D.1年以上 5年以下 解析：2.甲于 2003年 6月与乙合谋共同诈骗李某 30000元，甲乙平分各得 15000元。在审查本案期间，甲主动交代曾在 1997年 3月间诈骗张某 4000元的犯罪事实。在处罚甲诈骗罪时其犯罪金额应为（分数：1.00）A.34000元B.30000元 C.19000元D.15000元解析： 本题考查的知识点是：共同犯罪中各共同犯罪人刑事责任的承担及追诉时效。根据刑法第 87条第1项，犯罪法定最高刑为不满 5年有期徒刑的，经过 5年不再追诉。甲在 1997年 3月间诈骗张某 4000元的犯罪，法定最高刑为 3年，因此对此行为的追诉时
16、效为 5年。该行为到 2003年 6月时，已经超过 5年，因此对该 4 000元的诈骗金额不予追究刑事责任。对共同诈骗犯罪，应当以行为人参与共同诈骗的数额认定其犯罪数额，并结合行为人在共同犯罪中的地位、作用和非法所得数额等情节依法处罚。甲与乙构成诈骗共犯，应当根据共同诈骗的财产数额认定犯罪金额，而非根据分赃数额认定犯罪金额。所以，本题的正确答案是 B。3.教唆未遂的情形不包括（ ）（分数：1.00）A.被教唆的人拒绝教唆犯B.被教唆的人虽然接受教唆，但并没有实施教唆犯罪行为C.被教唆的人实施所教唆犯罪时因疾病突发而被迫停止 D.被教唆的人虽然实施了犯罪，但所犯之罪的性质与教唆犯所教唆之罪的性质
17、完全不同解析：4.我国刑法采取的数罪并罚原则是（分数：1.00）A.并罚原则B.吸收原则C.限制加重原则D.折中原则 解析： 本题考查的知识点是：数罪并罚的原则。关于本题的具体分析，请参见 2004年试题的第 13题。5.甲因诈骗罪被法院判处有期徒刑 3年，考虑其有积极退赃并检举他人犯罪的情节，决定宣告缓刑 3年。考验期满后，公安机关发现甲在缓刑考验期满后又犯交通肇事罪。对甲的行为应当（ ）（分数：1.00）A.不撤销原判宣告的缓刑，以交通肇事罪处罚 B.不撤销原判宣告的缓刑，以累犯从重处罚C.撤销原判宣告的缓刑，前罪与后罪数罪并罚D.撤销原判宣告的缓刑，以惯犯从重处罚解析：6.犯罪的本质特征
18、是（分数：1.00）A.犯罪是应受刑罚惩罚的行为，具有应受刑罚惩罚性B.犯罪是触犯刑律的行为，具有刑事违法性C.犯罪是严重危害社会的行为，具有严重的社会危害性 D.犯罪是触犯法律的行为，具有违法性解析： 本题考查的知识点是：犯罪三个基本特征之间的关系。我国刑法理论认为，犯罪具有三个基本特征：严重的社会危害性、刑事违法性、应受刑罚惩罚性。本题选项 A BC就是犯罪的三个基本特征。选项D不是犯罪的基本特征。在犯罪的三个基本特征中，严重的社会危害性是犯罪最本质的特征。严重的社会危害性是刑事违法性和应受刑罚惩罚性的基础，它是犯罪的最基本属性；刑事违法性是社会危害性在刑法上的表现。它与应受刑罚惩罚性一起
19、构成社会危害性的度量。行为的社会危害性未达到违反刑法、应受刑罚惩罚的程度，则不构成犯罪。因此，本题的正确答案是 C。7.有关斡旋受贿的说法正确的是（ ）（分数：1.00）A.只能利用自己的职务便利，为请托人谋取利益B.只能利用自己的职务便利，为请托人谋取不正当利益C.利用自己所处地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益D.利用自己的职权，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取利益解析：8.对于预备犯，可以比照既遂犯（分数：1.00）A.从轻处罚B.从轻、减轻处罚C.免除处罚D.从轻、减轻或者免除处罚 解析： 本题考查的知识点是：犯罪预备的刑事责任。刑
20、法第 22条规定：“为了犯罪，准备工具、制造条件的，是犯罪预备。对于预备犯，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚。”所以，本题的正确答案是 D。9.在下列犯罪中，犯罪主体为特殊主体的是：（分数：1.00）A.重大责任事故罪 B.交通肇事罪C.放火罪D.破坏交通工具罪解析： 本题考查的知识点是：具体犯罪的主体。根据刑法第 134条的规定，重大责任事故罪的主体是工厂、矿山、林场、建筑企业或者其他企业、事业单位的职工，所以本罪的主体是特殊主体。根据刑法第133条、第 114条、第 116条的规定，交通肇事罪、放火罪、破坏交通工具罪的主体都是一般主体，所以，本题的正确答案是 A。10.根据刑法第
21、13条的规定，犯罪是指危害社会的、依法应当受到刑罚处罚的行为，但是情节显著轻微危害不大的（分数：1.00）A.不认为是犯罪 B.也应当以犯罪论处C.可以认定为犯罪也可以不认为是犯罪D.可以判处刑罚也可以免予刑罚处罚解析： 本题考查的知识点是：刑法第 13条“但书”规定的含义。刑法第 13条规定：“一切危害国家主权、领土完整和安全，分裂国家、颠覆人民民主专政的政权和推翻社会主义制度，破坏社会秩序和经济秩序，侵犯国有财产或者劳动群众集体所有的财产，侵犯公民私人所有的财产，侵犯公民的人身权利、民主权利和其他权利，以及其他危害社会的行为，依照法律应当受刑罚处罚的，都是犯罪，但是情节显著轻微危害不大的，
22、不认为是犯罪。”刑法第 13条，是关于犯罪概念的规定，其中“情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪”的“但书”的规定，是对犯罪的定量要求。“但书”明确规定符合犯罪定性描述的行为，如果“情节显著轻微危害不大，不认为是犯罪”，从而将虽然具有一定社会危害性和刑事违法性，但情节显著轻微危害不大的行为排除出犯罪的范围。所以，本题的正确答案是 A。11.应当认定为诈骗罪的情形是（ ）（分数：1.00）A.甲以非法占有为目的，冒充国家机关工作人员招摇撞骗，骗取数额较大的财物B.乙以非法占有为目的，使用伪造的信用卡，骗取数额较大的财物C.丙以非法占有为目的，以假报出口的欺骗手段，骗取数额较大的国家出口退税款D.
23、丁以非法占有为目的，伪造赝品冒充珍贵文物出售，骗取他人数额较大的财物 解析：12.想象竞合犯之所以被认为是实质的一罪，是因为（分数：1.00）A.只触犯了一个罪名B.只造成了一个危害结果C.只侵犯了一个客体D.只有一个行为 解析： 本题考查的知识点：想象竞合犯的本质。想象竞合犯，亦称想象数罪，是指行为人基于数个不同的具体罪过，实施一个危害行为，而触犯两个以上异种罪名的犯罪形态。想象竞合犯是实质的一罪中的一种具体的罪数形态。想象竞合犯之所以属于实质的一罪，是因为想象竞合犯只充足地符合一个犯罪构成，按照犯罪构成标准说，只能以一罪论处。这是因为想象竞合犯只实施了一个行为，所以想象竞合犯只能符合一个犯
24、罪构成。所以，本题的正确答案是 D。13.想象竞合犯之所以被认为是实质的一罪，是因为（ ）（分数：1.00）A.只触犯一个罪名B.只造成一个危害的结果C.只侵犯一个客体D.只有一个行为 解析：14.甲为投身恐怖主义活动而参加了某国国际恐怖主义组织，法院认定甲构成参加恐怖组织罪。甲的行为属于（分数：1.00）A.预备犯B.实行犯 C.帮助犯D.未遂犯解析： 本题考查的知识点：实行犯的概念。所谓实行犯，就是实施刑法分则规定的直接威胁或者侵害某种具体犯罪的直接客体并为完成该种犯罪所必需的行为的犯罪人。在本题中，根据我国刑法第 120条的规定，参加恐怖活动组织的行为，就是组织、领导、参加恐怖组织罪的实
25、行行为，所以，甲是组织、领导、参加恐怖组织罪的实行犯。并且甲的参加恐怖组织罪已经犯罪既遂，甲不是预备犯、帮助犯，也不是未遂犯，本题的正确答案是 B。15.某甲贩运假烟，驾车路过一检查站时，被工商部门拦住检查，检查人员朱某正登车检查时，甲突然发动汽车夺路而逃，朱抓住汽车把手不放，甲为摆脱朱某，在疾驶后突然急刹车，朱某被摔在地，头部着地死亡。甲对朱某死亡的心理态度是（分数：1.00）A.直接故意B.间接故意 C.过于自信的过失D.疏忽大意的过失解析： 本题考查的知识点是：间接故意的含义及其与其他罪过形式的区别。根据刑法第 14条的规定，间接故意与直接故意的区别关键就在于在间接故意中，行为人对自己的
26、行为可能会造成危害社会的结果持放任的主观态度，而在直接故意中，行为人对自己的行为造成危害社会的结果持希望的主观态度。从本题所给出的案情看，甲对朱某的死亡显然不是出于希望的态度，所以选项 A“直接故意”是错误的。根据刑法第 15条的规定，疏忽大意的过失与其他罪过形式的关键区别在于疏忽大意的过失在认识因素上，是对行为可能造成的危害结果没有预见，所以。疏忽大意的过失又被称为“无认识的过失”，而其他罪过形式在认识因素上对自己的行为会发生危害社会的结果，都是有认识的。在本案中，甲对朱某的死亡结果显然不是没有认识到的，而是已经预见到的，所以，选项 D“疏忽大意的过失”也是错误的。根据刑法第 14条、第 1
27、5条的规定，间接故意与过于自信的过失的关键区别在于：对危害结果的发生所持的意志因素不同。对于过于自信的过失来讲，行为人在主观上对危害结果的发生不仅不存在希望的心理，而且轻信能够避免危害结果的发生，因此，危害结果的发生是违背行为人的本意的；对于间接故意来讲，行为人虽然也不是希望危害结果的发生，但却放任了危害结果的发生，危害结果的发生并不违背行为人的本意。在实践中，判断行为人对危害结果的发生在意志因素上究竟是轻信能够避免还是放任，一个较为行之有效的方法是，如果行为人在已经认识到可能发生危害结果的情况下，他虽然不是希望这个危害结果发生，但又没有采取任何措施，也不是依靠任何条件去防止它发生，一般就可以
28、认定其在主观上对危害结果的发生持放任的心理态度，是间接故意。如果行为人已经认识到危害结果发生的可能性，但是他为了防止这一危害结果的发生采取了一定的措施，或者依靠自己的经验、水平或者当时、当地的条件，自信能够避免危害结果的实际发生，但是结果最终还是发生了，就属于过于自信的过失。在本案中，甲对自己在疾驶后突然急刹车致朱某被摔在地并死亡的结果，并未采用任何为防止这一危害结果的发生的措依靠甲的经验、水平或者当时、当地的条件，也不可能认为朱某死亡的结果可以被避免，所以，甲的主观心理态度也不可能是过于自信的过失。从案情看，甲对自己的行为造成朱某死亡的结果很明显是放任的，即为了摆脱朱某，对自己的行为可能造成
29、朱某死亡的结果听之任之，所以，本题的正确答案是 B。16.甲为赖掉欠乙的巨额债务，将乙杀害，并将尸体肢解，用塑料编织袋打包，对丙谎称是毒品，托其运至某市，并称事成后必有重酬。丙将该塑料编织袋打成包裹运至某市，存放在火车站小件寄存处。以下说法正确的是（ ）（分数：1.00）A.甲构成故意杀人罪，丙不构成犯罪B.甲构成故意杀人罪，丙构成运输毒品罪未遂 C.甲构成故意杀人罪，丙构成运输毒品罪既遂D.甲构成故意杀人罪，丙构成包庇罪解析：17.甲与有夫之妇乙勾搭成奸，后乙因受丈夫责骂，与甲中断了关系，甲怀恨在心。一天下午，甲将乙骗至自己的住处将其杀害，当晚又潜入乙家将其丈夫杀害。甲的行为属于（ ）（分数
30、：1.00）A.想象竞合犯B.继续犯C.连续犯 D.牵连犯解析：18.冒充军警人员进行犯罪活动的处理，下列说法不正确的是 （ ）（分数：1.00）A.冒充军警人员抢劫的，属于抢劫罪的加重情形B.冒充军警招摇撞骗的，定招摇撞骗罪，并从重处罚C.冒充武警招摇撞骗的，定招摇撞骗罪 D.冒充军人招摇撞骗的，定冒充军人招摇撞骗罪解析：19.下列做法中不违背罪刑法定原则要求的是（分数：1.00）A.重法效力溯及既往B.法律规定不确定的刑罚C.适用行为后的轻法 D.适用类推解释解析： 本题考查的知识点是：罪刑法定原则的适用。刑法第 3条规定了罪刑法定原则：“法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑；法律没
31、有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑。”目前，世界各国刑法奉行的大多均为相对罪刑法定原则，而非绝对罪刑法定原则。相对罪刑法定原则的派生原则包括：排斥习惯法、排斥绝对不定期刑、禁止有罪类推、禁止重法溯及既往。相对罪刑法定原则的基本要求是：(1)罪刑法定化，即犯罪和刑罚必须由法律事先加以明文规定，不允许法官擅断；(2)罪刑实定化，即对构成犯罪的行为和犯罪的具体法律后果，刑法应作出实体性的规定；(3)罪刑明确化，即刑法的条文必须文字表达确切、意思清楚，不得含糊其辞、模棱两可。本题中，选项 ABD都不符合罪刑法定原则的要求，只有选项 C“适用行为后的轻法”即轻法的溯及既往，为相对罪刑法定原则所允许，所
32、以，本题的正确答案是 C。20.甲承包某国有企业，并担任经理，擅自动用企业的公款用于个人购买股票，准备赚了钱以后归还。但甲由于缺乏股票知识，赔了不少钱，不得不连续挪用公款达 10万元。最终甲发现根本无力归还这笔款，即一走了之。甲的行为构成（ ）（分数：1.00）A.贪污罪 B.挪用公款罪C.挪用资金罪D.职务侵占罪解析：二、多项选择题(总题数：5，分数：5.00)21.根据刑法规定，适用可以从轻或者减轻处罚的法定情节有（分数：1.00）A.中止犯B.教唆未遂的教唆犯 C.犯罪以后自首的 D.犯罪分子有立功表现的 解析： 本题考查的知识点是：从宽处罚的法定量刑情节。刑法第 29条第 2款规定：“
33、如果被教唆的人没有犯被教唆的罪，对于教唆犯，可以从轻或者减轻处罚。”刑法第 67条第 1款规定：“犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子。可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。”刑法第 68条第 l款规定：“犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。”刑法第 24条第 2款规定：“对于中止犯，没有造成损害的，应当免除处罚；造成损害的，应当减轻处罚。”根据上述刑法规定，本题的正确答案是 BCD。22.下列情形中，不得使用假释的犯罪分子有（ ）
34、（分数：1.00）A.甲因抢劫他人财物被判处有期徒刑 9年B.乙曾因打架斗殴被判处拘役 6个月，在 5年之内又盗窃他人财物被判处有期徒 刑 5年C.丙因犯爆炸罪被判处无期徒刑 D.丁因绑架他人被判处有期徒刑 10年 解析：23.有权对刑法作出司法解释的机关包括（分数：1.00）A.公安部B.最高人民检察院 C.最高人民法院 D.全国人民代表大会及其常务委员会解析： 本题考查的知识点是：司法解释的主体。司法解释是司法机关对刑法规范含义进行的阐明。在我国，有权作出司法解释的机关只有最高人民法院和最高人民检察院，所以，本题的正确答案是 BC。24.强奸未遂与强制猥亵、侮辱妇女罪的区别是（分数：1.0
35、0）A.主体不同 B.客体不同 C.犯罪客观方面不同 D.目的不同 解析： 本题考查的知识点是：强奸罪与强制狠亵、侮辱妇女罪的界限。强制猥亵、侮辱妇女罪和强奸罪都表现为对女性的身心健康的侵犯，在客观方面都表现为使用暴力、胁迫或者其他手段，但是强制猥亵、侮辱妇女罪和强奸罪具有如下的区别：(1)犯罪客体不同，强制猥亵、侮辱妇女罪的客体是妇女的人格尊严和性自由的权利，而强奸罪的客体是女性的性的不可侵犯的权利，还应当包括幼女的身心健康；(2)犯罪对象不完全相同，强制猥亵、侮辱妇女罪的犯罪对象只能是 14周岁以上的女性，而强奸罪的犯罪对象不仅仅是 14周岁以上的女性，还可以是 14周岁以下的幼女；(3)
36、犯罪客观方面不同。强制猥亵、侮辱妇女罪是对妇女实施性交以外的猥亵、侮辱行为，没有与妇女发生性交的行为，强奸罪则是对妇女实施性交行为，即使由于行为人的自身的原因而致性交行为未能完成，也应认定为强奸(未遂)罪；(4)犯罪主体不完全相同，强制猥亵、侮辱妇女罪的犯罪主体只能是年满 16周岁的人(通常是男性)，而强奸罪的主体是年满 14周岁的人(也通常为男性)，(5)犯罪主观方面不同，强制猥亵、侮辱妇女罪的主观方面不是以奸淫为目的，而强奸罪的主观方面就是为了奸淫的目的。所以，本题的正确答案是ABCD。25.甲从人贩子手中收买乙为妻，乙不从，甲将其锁在屋中三天三夜，第四天甲看乙睡熟，遂进屋与乙发生性关系，
37、乙惊醒后极力反抗，终因体力不支被甲奸淫，甲的行为构成（ ）（分数：1.00）A.强奸罪 B.非法拘禁罪 C.收买被拐卖的妇女罪 D.侮辱罪解析：三、简析题(总题数：1，分数：1.00)26.我国刑法规定的一般累犯的成立条件及累犯的法律后果。（分数：1.00）_正确答案：(一般累犯，是指因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚并在刑罚执行完毕或者赦免以后，在 5年内再犯应当判处有期徒以上刑罚的故意犯罪的犯罪分子。 一般累犯的构成条件为： (1)前罪与后罪都是故意犯罪。 (2)前罪被判处有期徒刑以上刑罚，后罪应当被判处有期徒刑以上刑罚。 (3)后罪发生在前罪的刑罚执行完毕或者赦免以后 5年以内。 累犯的法
38、律后果为： (1)对于累犯，应当从重处罚 (2)对于累犯，不得适用缓刑 (3)对于累犯，不得适用假释 )解析：四、分析题(总题数：2，分数：1.00)刑法第 270条规定：“将代为保管的他人财物非法占为已有，数额较大，拒不退还的，处二年以下有期徒刑、拘役或者罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处二年以上五年以下有期徒刑，并处罚金。将他人的遗忘物或者埋藏物非法占为己有，数额较大，拒不交出的，依照前款的规定处罚。” 试分析：（分数：0.51）(1).该条规定的罪名和罪状类型。（分数：0.17）_正确答案：(侵占罪。叙明罪状。（3 分）)解析：(2).“代为保管”的含义。（分数：0.17）_正确答案
39、：(“代为保管”主要指行为人对他人财物处于一种事实上的控制状态。行为人对财物占有一般是基于财物所有人和保管人之间的委托关系而成立。有时这种保管关系也可以不因委托关系而成立，比如基于无因管理、不当得利的原因而对他人财物形成事实上的占有。（4 分）)解析：(3).“遗忘物”的含义。（分数：0.17）_正确答案：(“遗忘物”指财物所有人因疏忽而忘记携带，暂时失去了所占有的财物。其特点是：财物所有人暂时失去对财物的控制和占有；财物被遗忘于特定场所；财物所有人 可以回忆起财务遗忘的具体场所和时间。（3 分）)解析：刑法第 266条规定：“诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或
40、者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特剐严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。”（分数：0.48）(1).请用犯罪构成理论分析该条确认的犯罪构成。（分数：0.12）_正确答案：(本条规定的是诈骗罪，诈骗罪的犯罪构成：犯罪客体是公私财产的所有权；客观方面表现为实施了虚构事实、隐瞒真相、骗取数额较大财物的行为；犯罪主体为已满 16周岁具有辨认和控制自己行为能力的人；犯罪的主观方面是故意，并且以非法占有为目的。)解析：(2).该条中“并处或者单处罚金”的含义是什么?（分数：0.12
41、）_正确答案：(“并处或者单处罚金”的含义是判处主刑的同时，必须并处罚金；也可不判处主刑，单处罚金。)解析：(3).该条中“本法另有规定的，依照规定”的含义是什么?（分数：0.12）_正确答案：(“本法另有规定的，依照规定”的含义是指刑法如果已将某些诈骗行为另外规定为特别诈骗罪，如合同诈骗罪、金融诈骗犯罪等。在本条与这些特别条款竞合时特别条款优先适用。排斥本条适用。)解析：(4).假如甲诈骗数额特别巨大，法官却判处甲八年有期徒刑，作出这种判决的依据可能是什么?（分数：0.12）_正确答案：(甲具有法定的减轻处罚情节；甲虽不具有法定的减轻处罚情节，但根据案件特殊情况，需要在法定最低刑以下判处刑罚
42、，但需报最高人民法院核准。)解析：五、论述题(总题数：1，分数：1.00)甲(女，1984 年 7月 20日生)因其同居男友乙已另有新欢丙而生恨意。2004 年 6月 7日，甲得知当晚丙一人独居于郊外的出租屋，连叫来好友丁(男，1986 年 12月 13日生)，要其晚上去强奸丙，并给了 500元“报酬”给丁，丁同意。晚 9点，甲领着丁来到丙住处附近，指认了出租屋，并给了丁一把其从男友处偷来的钥匙。晚 10点左右，丁找到出租屋，因房门未锁而顺利进入房间，正欲强奸时，遭到被害人极力反抗。黑暗中丁用力反复将被害人头部向墙体撞去，见被害人不再反抗，于是拉开电灯。丁准备强奸时发现被害人已没有了气息，遂匆
43、忙逃走。回家后，丁越想越怕，便告知父母。其父母反复规劝，并硬拉着丁到公安机关去交代了罪行。案发后查明：甲已有三个月身孕；甲于 2003年 1月 4日因盗窃罪被判处有期徒刑 6个月，缓刑 1年，并处罚金 500元；被害女子并非丙，而是丙的另一同室女友戊，丙当晚因加班未归；戊因丁的暴力而死亡。 阅读分析上述案例后，请回答以下问题： （分数：1.00）(1).甲、丁的犯罪行为构成何罪?构成一罪还是数罪?并简要说明理由。（分数：0.20）_正确答案：(甲、丁的行为构成了强奸罪一罪，不构成数罪；甲教唆丁实施强奸行为，并为丁的强奸行为提供了准备条件的帮助行为，丁接受教唆并实施强奸行为，符合强奸罪的构成要件，甲成立教唆犯，丁是实行犯，甲的帮助行为为教唆行为所吸收，不再独立评价。两人的行为成立强奸罪共同犯罪；丁在实施强奸中致被害人死亡的行为不需要单独定罪
