1、合同法自考题-9 及答案解析(总分：103.00，做题时间：90 分钟)一、单项选择题(总题数：30，分数：30.00)1.当事人在支付价款或报酬时通常( ) A按照合同约定的标准和计算方法确定的价款来履行 B按照订立合同时履行地的市场价格履行 C执行政府定价或政府指导价履行 D参照同类物品的价格或同类劳务的报酬标准履行（分数：1.00）A.B.C.D.2.委托合同属于( ) A提供劳务合同 B完成工作合同 C实践合同 D要式合同（分数：1.00）A.B.C.D.3.甲银行与乙公司签订贷款合同，发放贷款 1000 万元，还款日期为 2007 年 10 月 31 日，经协商可展期 2个月。200
2、7 年 5 月 6 日，甲银行与丙银行签订协议，甲决定将该笔贷款与其他贷款打包卖给丙银行，该协议 2007 年 8 月 1 日生效。对此，甲银行通知乙公司的时间应当最晚不得迟于( ) A2007 年 5 月 6 日 B2007 年 8 月 1 日 C2007 年 10 月 31 日 D2007 年 12 月 31 日（分数：1.00）A.B.C.D.4.甲将房屋出租给乙。当甲欲出卖此房屋时，乙享有的权利有( )A主张优先购买权 B主张未经自己同意不得出卖C主张甲赔偿 D主张减少资金（分数：1.00）A.B.C.D.5.在合同终止时，诚信原则要求当事人履行的义务是( ) A相互协助 B忠实保密
3、C不作虚伪陈述 D及时通知（分数：1.00）A.B.C.D.6.甲、乙之间订立一买卖合同。其后，双方达成补充协议，甲将其在合同中的债权全部转让给丙，乙将其在合同中的债权债务全部转让给丁。此时该合同的当事人是( ) A甲、乙 B丙、丁 C甲、丙、丁 D甲、乙、丙、丁（分数：1.00）A.B.C.D.7.债权人转让权利的( )A应当通知债务人，否则对债务人不发生效力B应当经债务人同意，否则不发生效力C不通知债务人，对债务人仍然有效D以上都不正确（分数：1.00）A.B.C.D.8.违反合同的民事责任称为( )A后合同义务 B缔约过失责任C侵权责任 D违约责任（分数：1.00）A.B.C.D.9.1
4、0 月 28 日，A 公司向 B 公司发出购买文化用品的要约，要求 B 公司在要约到达后三日内答复。由于 B公司经理出差，在要约到达一个星期之后才答复完全同意 A 公司的条件并深表歉意。则对 B 公司的答复下列说法正确的是( ) A该承诺绝对无效 B该承诺一律视为新要约 CA 公司及时表示反对的，该承诺视为新要约 DA 公司及时通知该承诺有效的，合同自该承诺到达时成立（分数：1.00）A.B.C.D.10.在免责的债务承担合同中，如果新债务人不履行债务，下列说法中正确的是( ) A债权人可以向原债务人主张权利 B债权人只能向新债务人主张权利 C债权人既可以向原债务人主张权利，也可以向新债务人主
5、张权利 D按照免责的债务承担合同中约定的方式处理（分数：1.00）A.B.C.D.11.合同法第 31 条规定，“承诺对要约的内容作出非实质性更改的，除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更的以外，该承诺有效，合同内容_”。( ) A以更改后的要约内容为准 B以承诺内容为准 C以更改前的要约内容为准 D以双方对非实质性条款的协商的内容为准（分数：1.00）A.B.C.D.12.债务人所给付的牲畜患有传染病，除该牲畜患病死亡外，更将债权人其他牲畜传染，造成损害。这时债权人的给付行为应当是( )A加害给付 B瑕疵给付C质量给付 D其他给付（分数：1.00）A.B.C.D.1
6、3.下列属于无偿合同的是( ) A互易合同 B赠与合同 C居间合同 D承揽合同（分数：1.00）A.B.C.D.14.采取协议解除程序，有关发生解除效力的日期说法正确的是( ) A合同解除需经有关部门批准的，有关部门批准的次日为解除日期 B合同解除不需经有关部门批准的，双方当事人协调一致之时就是合同解除生效之时 C双方当事人不得商定解除生效日期 D由人民法院或仲裁机构裁决解除生效日期（分数：1.00）A.B.C.D.15.下列关于债权人代位权的行使的表述不正确的是( )A如果债务人存在多个债权人，则多数债权人均可提起代位权诉讼B债权人以次债务人为被告提起代位权诉讼，未将债务人列为第三人的，法院
7、应当追加债务人为第三人C代位权的行使范围以债权人的债权为限D代位权的客体仅限于具有金钱给付内容的债权（分数：1.00）A.B.C.D.16.下列说法正确的是( ) A当事人协商变更合同必须采取书面形式 B合同变更的效力溯及既往 C合同变更主要是指合同主体的变更 D合同变更只能发生于合同生效后至履行完毕前（分数：1.00）A.B.C.D.17.当事人一方违约后，守约方应当采取适当措施防止损失的扩大；守约方为防止损失扩大而采取适当措施所支出的费用，应由( ) A违约方承担 B守约方自负 C违约方和守约方合理分担 D违约方承担主要责任，守约方承担次要责任（分数：1.00）A.B.C.D.18.下列对
8、债权让与的特征的表述，错误的是( )A债权让与是一种双方的法律行为 B债权让与行为是处分财产的行为C债权让与行为为不要因行为 D债权让与发生债权转移的后果（分数：1.00）A.B.C.D.19.违约责任的产生是以_为前提的。( ) A合同的成立 B合同的有效存在 C合同的可让与性 D合同的可履行性（分数：1.00）A.B.C.D.20.债权人转让债权( ) A应通知债务人 B应取得债务人的同意 C未通知债务人的，转让行为无效 D以上均不正确（分数：1.00）A.B.C.D.21.当事人订立合同时，应当具有相应的( ) A民事权利能力 B民事行为能力 C民事责任能力 D民事权利能力和民事行为能力
9、（分数：1.00）A.B.C.D.22.下列属免责的债务承担的生效要件的是( ) A通知债权人 B取得债权人同意 C通知债权人或取得债权人同意 D原合同当事人与合同承受人达成合意即可生效（分数：1.00）A.B.C.D.23.甲明知自己的车子被盗，仍然积极地与乙磋商订立车子买卖合同，致使乙花费一定的订约费用，甲对乙的订约费用可基于_获得赔偿。( ) A违约责任 B侵权责任 C缔约过失责任 D违约责任或缔约过失责任（分数：1.00）A.B.C.D.24.采取协议解除程序，有关发生解除效力的日期说法正确的是( )A合同解除需经有关部门批准的，有关部门批准的次日为解除日期B合同解除不需经有关部门批准
10、的，双方当事人协调一致之时就是合同解除生效之时C双方当事人不得商定解除生效日期D由人民法院或仲裁机构裁决解除生效日期（分数：1.00）A.B.C.D.25.下列关于租赁合同的说法正确的是( )A不管时间长短，出租人和承租人必须签订书面合同B不管时间长短，出租人和承租人无须签订书面合同C租赁期限不满 6 个月的定期租赁，无需采用书面形式D租赁期限超过 6 个月的定期租赁，需采用书面形式（分数：1.00）A.B.C.D.26.下列属于行为的错误的是( )A将买卖误认为赠与 B误认张三为李四C误将“10 万元”书写成“10 元” D将合同标的物的数量写错（分数：1.00）A.B.C.D.27.技术开
11、发合同中，因出现无法克服的技术困难，致使研究开发失败或者部分失败的，应合理分担风险。下列关于风险分担的说法不正确的是( ) A风险责任可以由当事人约定 B当事人不能约定的由当事人合理分担 C一方出现前述问题时，应当及时通知另一方当事人并采取适当措施减少损失 D没有及时通知并采取适当措施，致使损失扩大的，应就全部损失承担责任（分数：1.00）A.B.C.D.28.甲与乙签订购货合同，并在合同中约定，“本合同自双方当事人签字之日起生效”，该约定( ) A属于延缓条件 B属于否定条件 C属于解除条件 D视为未附条件（分数：1.00）A.B.C.D.29.根据合同法规定，当事人为自己的利益，不正当地促
12、成条件成就的，视为( ) A条件未成就 B条件已成就 C未附条件 D解除合同（分数：1.00）A.B.C.D.30.在某些情况下，一方当事人接到对方的要约后在规定的期限内实际履行的( ) A可以代替承诺通知 B不能代替承诺通知 C可以代替承诺通知，但只限于口头合同 D可以代替承诺通知，但须得要约人同意（分数：1.00）A.B.C.D.二、多项选择题(总题数：5，分数：10.00)31.“全面正确履行合同义务”的原则要求履行的_等均应合适。( )（分数：2.00）A.主体B.标的C.期限D.地点E.方式32.合同自由原则的内容包括( )（分数：2.00）A.缔结合同和选择相对人的自由B.当事人的
13、合意具有法律效力C.选择补救方式自由D.选择合同方式自由E.选择裁判自由33.在下列选项中，属于合同法特征体现的是( )（分数：2.00）A.合同法是调整因合同行为所生债权债务关系的法律B.合同法是调整平等主体之间权利义务关系的法律C.合同法调整行政合同关系D.合同法调是调整特定当事人之间的民事权利义务关系的法律E.合同法是调整自热人、法人、其他组织之间权利义务关系的法律34.下列各项中属于要约邀请的是( )（分数：2.00）A.拍卖公告B.寄送的价目表C.招标公告D.招股说明书E.商业广告35.合同义务包括( )（分数：2.00）A.主给付义务B.从给付义务C.附随义务D.不真正义务E.公序
14、良俗义务三、简答题(总题数：4，分数：23.00)36.简述合同保全的特征。（分数：5.00）_37.简述情事变更原则适用的条件。（分数：5.00）_38.简述提存的成立条件。（分数：8.00）_39.简述乘人之危订立的合同的特点。（分数：5.00）_四、论述题(总题数：1，分数：10.00)40.试述损害赔偿与其他补救方式的关系。（分数：10.00）_五、案例分析题(总题数：2，分数：30.00)41.某建筑公司与某区外经贸局于 2002 年 7 月签订了一份建造住宅楼合同，约定由外经贸局提供建房土地，建筑公司提供建房所需资金并组织施工，约定竣工日期为土地使用权出让手续办妥之日起两年。200
15、2 年8 月，外经贸局从国土管理部门办好了土地使用权出让手续，建筑公司开始进场施工。工程过半后，建筑公司因资金困难被迫停工，直到 2005 年 9 月，住宅楼主体工程仍未完工。2006 年元月，外经贸局以建筑公司违约为由，将其诉至法院，要求建筑公司于 2006 年 3 月将住宅楼交付使用，并赔偿逾期交楼的损失。建筑公司却辩称未能如期完工是因为资金原因，自己没有任何主观上的过错，不应当承担违约责任，待资金到位后组织施工即可。 问：(1) 建筑公司的抗辩是否成立?为什么? (2) 本案应如何处理？（分数：15.00）_42.某市房地产公司长期拖欠某市钢厂的货款 90 万元。钢厂曾派人多次催要，房地
16、产公司均以资金紧张为由推辞。2003 年 12 月，钢厂再次致函房地产公司，要求其尽快还款，否则将向法院起诉，房地产公司见无法逃避，遂与钢厂协商愿意将其一幢二层临街楼房交给钢厂，充抵欠款钢厂同意。2004 年 3 月 7 日，钢厂一名副厂长路过该幢楼房时看见该楼已开了一家灯具商店，即到该商店打听情况，据店员讲，他们老板已从房地产公司购得此楼。该副厂长还进一步了解到灯具商店经理和房地产公司老板系表兄弟，房地产公司仅以 60 万元将该楼售与灯具商店。钢厂闻此消息，即打算起诉。但由于钢厂正在处于内部人事变动之际，诸事纷杂，顾不上起诉的事。2005 年 5 月，钢厂新任厂长派人到房地产公司要求以楼房充
17、抵欠款，房地产公司则以该楼一年前出售为由予以拒绝。钢厂遂到法院起诉，请求法院判令被告清偿欠款，否则以楼房充抵债务。 问：(1) 2004 年 3 月 7 日，房地产公司转让涉案楼房的效力如何? (2) 对于原告，“以楼房充抵债务”的诉讼请求，法院应否支持?为什么?（分数：15.00）_合同法自考题-9 答案解析(总分：103.00，做题时间：90 分钟)一、单项选择题(总题数：30，分数：30.00)1.当事人在支付价款或报酬时通常( ) A按照合同约定的标准和计算方法确定的价款来履行 B按照订立合同时履行地的市场价格履行 C执行政府定价或政府指导价履行 D参照同类物品的价格或同类劳务的报酬标
18、准履行（分数：1.00）A. B.C.D.解析：2.委托合同属于( ) A提供劳务合同 B完成工作合同 C实践合同 D要式合同（分数：1.00）A. B.C.D.解析：3.甲银行与乙公司签订贷款合同，发放贷款 1000 万元，还款日期为 2007 年 10 月 31 日，经协商可展期 2个月。2007 年 5 月 6 日，甲银行与丙银行签订协议，甲决定将该笔贷款与其他贷款打包卖给丙银行，该协议 2007 年 8 月 1 日生效。对此，甲银行通知乙公司的时间应当最晚不得迟于( ) A2007 年 5 月 6 日 B2007 年 8 月 1 日 C2007 年 10 月 31 日 D2007 年
19、12 月 31 日（分数：1.00）A.B.C. D.解析：4.甲将房屋出租给乙。当甲欲出卖此房屋时，乙享有的权利有( )A主张优先购买权 B主张未经自己同意不得出卖C主张甲赔偿 D主张减少资金（分数：1.00）A. B.C.D.解析：解析 合同法第 230 条规定：“出租人出卖租赁房屋的，应当在出卖之前的合理期限内通知承租人，承租人享有以同等条件优先购买的权利。”故应选 A。5.在合同终止时，诚信原则要求当事人履行的义务是( ) A相互协助 B忠实保密 C不作虚伪陈述 D及时通知（分数：1.00）A.B. C.D.解析：6.甲、乙之间订立一买卖合同。其后，双方达成补充协议，甲将其在合同中的债
20、权全部转让给丙，乙将其在合同中的债权债务全部转让给丁。此时该合同的当事人是( ) A甲、乙 B丙、丁 C甲、丙、丁 D甲、乙、丙、丁（分数：1.00）A.B.C. D.解析：7.债权人转让权利的( )A应当通知债务人，否则对债务人不发生效力B应当经债务人同意，否则不发生效力C不通知债务人，对债务人仍然有效D以上都不正确（分数：1.00）A. B.C.D.解析：8.违反合同的民事责任称为( )A后合同义务 B缔约过失责任C侵权责任 D违约责任（分数：1.00）A.B.C.D. 解析：9.10 月 28 日，A 公司向 B 公司发出购买文化用品的要约，要求 B 公司在要约到达后三日内答复。由于 B
21、公司经理出差，在要约到达一个星期之后才答复完全同意 A 公司的条件并深表歉意。则对 B 公司的答复下列说法正确的是( ) A该承诺绝对无效 B该承诺一律视为新要约 CA 公司及时表示反对的，该承诺视为新要约 DA 公司及时通知该承诺有效的，合同自该承诺到达时成立（分数：1.00）A.B.C. D.解析：10.在免责的债务承担合同中，如果新债务人不履行债务，下列说法中正确的是( ) A债权人可以向原债务人主张权利 B债权人只能向新债务人主张权利 C债权人既可以向原债务人主张权利，也可以向新债务人主张权利 D按照免责的债务承担合同中约定的方式处理（分数：1.00）A.B. C.D.解析：11.合同
22、法第 31 条规定，“承诺对要约的内容作出非实质性更改的，除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更的以外，该承诺有效，合同内容_”。( ) A以更改后的要约内容为准 B以承诺内容为准 C以更改前的要约内容为准 D以双方对非实质性条款的协商的内容为准（分数：1.00）A.B. C.D.解析：12.债务人所给付的牲畜患有传染病，除该牲畜患病死亡外，更将债权人其他牲畜传染，造成损害。这时债权人的给付行为应当是( )A加害给付 B瑕疵给付C质量给付 D其他给付（分数：1.00）A. B.C.D.解析：解析 债务人的给付行为，不仅行为本身含有瑕疵，且因为该瑕疵造成债权人其他损害的
23、，构成所谓加害给付。比如，债务人给付的牲畜患有传染病，除该牲畜患病死亡之外，更将债权人其他牲畜传染，造成损害。13.下列属于无偿合同的是( ) A互易合同 B赠与合同 C居间合同 D承揽合同（分数：1.00）A.B. C.D.解析：14.采取协议解除程序，有关发生解除效力的日期说法正确的是( ) A合同解除需经有关部门批准的，有关部门批准的次日为解除日期 B合同解除不需经有关部门批准的，双方当事人协调一致之时就是合同解除生效之时 C双方当事人不得商定解除生效日期 D由人民法院或仲裁机构裁决解除生效日期（分数：1.00）A.B. C.D.解析：15.下列关于债权人代位权的行使的表述不正确的是(
24、)A如果债务人存在多个债权人，则多数债权人均可提起代位权诉讼B债权人以次债务人为被告提起代位权诉讼，未将债务人列为第三人的，法院应当追加债务人为第三人C代位权的行使范围以债权人的债权为限D代位权的客体仅限于具有金钱给付内容的债权（分数：1.00）A.B. C.D.解析：16.下列说法正确的是( ) A当事人协商变更合同必须采取书面形式 B合同变更的效力溯及既往 C合同变更主要是指合同主体的变更 D合同变更只能发生于合同生效后至履行完毕前（分数：1.00）A.B.C.D. 解析：17.当事人一方违约后，守约方应当采取适当措施防止损失的扩大；守约方为防止损失扩大而采取适当措施所支出的费用，应由(
25、) A违约方承担 B守约方自负 C违约方和守约方合理分担 D违约方承担主要责任，守约方承担次要责任（分数：1.00）A. B.C.D.解析：18.下列对债权让与的特征的表述，错误的是( )A债权让与是一种双方的法律行为 B债权让与行为是处分财产的行为C债权让与行为为不要因行为 D债权让与发生债权转移的后果（分数：1.00）A.B.C. D.解析：解析 债权让与是处分行为，依据我国现行法律属于要因行为。故应选 C。19.违约责任的产生是以_为前提的。( ) A合同的成立 B合同的有效存在 C合同的可让与性 D合同的可履行性（分数：1.00）A.B. C.D.解析：20.债权人转让债权( ) A应
26、通知债务人 B应取得债务人的同意 C未通知债务人的，转让行为无效 D以上均不正确（分数：1.00）A. B.C.D.解析：21.当事人订立合同时，应当具有相应的( ) A民事权利能力 B民事行为能力 C民事责任能力 D民事权利能力和民事行为能力（分数：1.00）A.B.C.D. 解析：22.下列属免责的债务承担的生效要件的是( ) A通知债权人 B取得债权人同意 C通知债权人或取得债权人同意 D原合同当事人与合同承受人达成合意即可生效（分数：1.00）A.B. C.D.解析：23.甲明知自己的车子被盗，仍然积极地与乙磋商订立车子买卖合同，致使乙花费一定的订约费用，甲对乙的订约费用可基于_获得赔
27、偿。( ) A违约责任 B侵权责任 C缔约过失责任 D违约责任或缔约过失责任（分数：1.00）A.B.C. D.解析：24.采取协议解除程序，有关发生解除效力的日期说法正确的是( )A合同解除需经有关部门批准的，有关部门批准的次日为解除日期B合同解除不需经有关部门批准的，双方当事人协调一致之时就是合同解除生效之时C双方当事人不得商定解除生效日期D由人民法院或仲裁机构裁决解除生效日期（分数：1.00）A.B. C.D.解析：25.下列关于租赁合同的说法正确的是( )A不管时间长短，出租人和承租人必须签订书面合同B不管时间长短，出租人和承租人无须签订书面合同C租赁期限不满 6 个月的定期租赁，无需
28、采用书面形式D租赁期限超过 6 个月的定期租赁，需采用书面形式（分数：1.00）A.B.C. D.解析：26.下列属于行为的错误的是( )A将买卖误认为赠与 B误认张三为李四C误将“10 万元”书写成“10 元” D将合同标的物的数量写错（分数：1.00）A.B.C. D.解析：解析 错误的形态有两种。其一，行为的错误。如口误、笔误(误将“10 万元”书写成“10 元”)等。其二，内容的错误。内容的错误表现为对合同性质认识的错误，如将买卖误为赠与；对合同标的物的同一性认识的错误，如误认骡为马，误认张三为李四；对合同当事人的同一性认识的错误，如误认张三为李四；对合同标的物价格、数量、合同履行期、
29、履行地、履行方式的认识错误等。故应选 C。27.技术开发合同中，因出现无法克服的技术困难，致使研究开发失败或者部分失败的，应合理分担风险。下列关于风险分担的说法不正确的是( ) A风险责任可以由当事人约定 B当事人不能约定的由当事人合理分担 C一方出现前述问题时，应当及时通知另一方当事人并采取适当措施减少损失 D没有及时通知并采取适当措施，致使损失扩大的，应就全部损失承担责任（分数：1.00）A.B.C.D. 解析：28.甲与乙签订购货合同，并在合同中约定，“本合同自双方当事人签字之日起生效”，该约定( ) A属于延缓条件 B属于否定条件 C属于解除条件 D视为未附条件（分数：1.00）A.B
30、.C.D. 解析：29.根据合同法规定，当事人为自己的利益，不正当地促成条件成就的，视为( ) A条件未成就 B条件已成就 C未附条件 D解除合同（分数：1.00）A. B.C.D.解析：30.在某些情况下，一方当事人接到对方的要约后在规定的期限内实际履行的( ) A可以代替承诺通知 B不能代替承诺通知 C可以代替承诺通知，但只限于口头合同 D可以代替承诺通知，但须得要约人同意（分数：1.00）A. B.C.D.解析：二、多项选择题(总题数：5，分数：10.00)31.“全面正确履行合同义务”的原则要求履行的_等均应合适。( )（分数：2.00）A.主体 B.标的 C.期限 D.地点 E.方式
31、 解析：32.合同自由原则的内容包括( )（分数：2.00）A.缔结合同和选择相对人的自由 B.当事人的合意具有法律效力 C.选择补救方式自由 D.选择合同方式自由 E.选择裁判自由 解析：33.在下列选项中，属于合同法特征体现的是( )（分数：2.00）A.合同法是调整因合同行为所生债权债务关系的法律 B.合同法是调整平等主体之间权利义务关系的法律 C.合同法调整行政合同关系D.合同法调是调整特定当事人之间的民事权利义务关系的法律 E.合同法是调整自热人、法人、其他组织之间权利义务关系的法律 解析：34.下列各项中属于要约邀请的是( )（分数：2.00）A.拍卖公告 B.寄送的价目表 C.招
32、标公告 D.招股说明书 E.商业广告 解析：35.合同义务包括( )（分数：2.00）A.主给付义务 B.从给付义务 C.附随义务 D.不真正义务 E.公序良俗义务解析：三、简答题(总题数：4，分数：23.00)36.简述合同保全的特征。（分数：5.00）_正确答案：(1)合同保全是合同相对性规则的例外。合同之债主要在合同当事人之间产生法律效力，一般不涉及第三人，然而在特殊情况下，法律为保护债权人的利益，允许债权人享有并行使代位权或撤销权，这两种权利的行使都会对第三人产生效力，可以看作是合同相对性规则的例外。(2)合同的保全主要发生在合同有效成立期间。合同生效后至履行完毕前都可以采取保全措施，
33、但合同根本没有成立生效，或已被解除或被宣告无效、被撤销的，则不能采取保全措施。(3)合同保全的基本方法是确认债权人享有代位权或撤销权。这两种措施都旨在通过防止债务人的财产不当减少或恢复债务人的财产，从而保障债权人的权利实现。)解析：37.简述情事变更原则适用的条件。（分数：5.00）_正确答案：(1)须有情事变更的事实。(2)情事变更须发生在合同成立以后，履行完毕之前。(3)须情事变更的发生不可归责于当事人，即由不可抗力及其他意外事故引起。(4)须情事变更是当事人所不可预见。(5)须情事变更使履行原合同显失公平。)解析：38.简述提存的成立条件。（分数：8.00）_正确答案：(1)须有因债权人
34、的原因使债务人无法履行义务的客观情况。(2)提存的标的应是能保管的有体物。(3)须由清偿人提出提存。(4)须在履行地有关机关提存。)解析：39.简述乘人之危订立的合同的特点。（分数：5.00）_正确答案：(一方乘对方危险或急迫之际逼迫对方。(2)受害人出于危难或急迫而订立了合同。(3)不法行为人所取得的利益超出了法律允许的限度。)解析：四、论述题(总题数：1，分数：10.00)40.试述损害赔偿与其他补救方式的关系。（分数：10.00）_正确答案：(1)损害赔偿与实际履行。合同法第 112 条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他
35、损失的，应当赔偿损失。可见，这两种补救方式是各有特点、不能相互替代的。(2)损害赔偿与支付违约金。损害赔偿主要是一种补偿性的责任形式，而违约金则具有补偿性和惩罚性双重属性。所以，损害赔偿通常要与实际损害相符合，而违约金数额与实际损失之间并无必要联系，即使在没有损害的情况下，也应支付违约金。如果支付的违约金不足以补偿受害人所遭受的损失，债务人还要承担损害赔偿责任以弥补违约金的不足部分，即违约金可与赔偿损失并用。但在两者并用的情况下，应该以实际损失作为责任的最高限额，即受害人不得获得超过实际损失的赔偿。(3)损害赔偿与修理、重作、更换。在瑕疵履行的情况下，如果瑕疵可以修补，债权人有权要求债务人修补
36、瑕疵，并由债务人承担修补费用。但修补后如仍使债权人遭受损失的，债权人仍有权要求损害赔偿。)解析：五、案例分析题(总题数：2，分数：30.00)41.某建筑公司与某区外经贸局于 2002 年 7 月签订了一份建造住宅楼合同，约定由外经贸局提供建房土地，建筑公司提供建房所需资金并组织施工，约定竣工日期为土地使用权出让手续办妥之日起两年。2002 年8 月，外经贸局从国土管理部门办好了土地使用权出让手续，建筑公司开始进场施工。工程过半后，建筑公司因资金困难被迫停工，直到 2005 年 9 月，住宅楼主体工程仍未完工。2006 年元月，外经贸局以建筑公司违约为由，将其诉至法院，要求建筑公司于 2006
37、 年 3 月将住宅楼交付使用，并赔偿逾期交楼的损失。建筑公司却辩称未能如期完工是因为资金原因，自己没有任何主观上的过错，不应当承担违约责任，待资金到位后组织施工即可。 问：(1) 建筑公司的抗辩是否成立?为什么? (2) 本案应如何处理？（分数：15.00）_正确答案：(1) 不成立，因为合同法第 107 条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行，采取补救措施或者赔偿损失违约责任。在本案中，建筑公司应于2004 年 8 月前完成工程，而直至 2005 年住宅楼主体工程仍未完工，是违约行为，依法应承担违约责任。另外，主观过错在我国不是违约责任的构成要件。 (
38、2) 法院应判决建筑公司承担继续履行，即交付停工住宅楼的义务，及赔偿外经贸局因此所受的损失。)解析：42.某市房地产公司长期拖欠某市钢厂的货款 90 万元。钢厂曾派人多次催要，房地产公司均以资金紧张为由推辞。2003 年 12 月，钢厂再次致函房地产公司，要求其尽快还款，否则将向法院起诉，房地产公司见无法逃避，遂与钢厂协商愿意将其一幢二层临街楼房交给钢厂，充抵欠款钢厂同意。2004 年 3 月 7 日，钢厂一名副厂长路过该幢楼房时看见该楼已开了一家灯具商店，即到该商店打听情况，据店员讲，他们老板已从房地产公司购得此楼。该副厂长还进一步了解到灯具商店经理和房地产公司老板系表兄弟，房地产公司仅以
39、60 万元将该楼售与灯具商店。钢厂闻此消息，即打算起诉。但由于钢厂正在处于内部人事变动之际，诸事纷杂，顾不上起诉的事。2005 年 5 月，钢厂新任厂长派人到房地产公司要求以楼房充抵欠款，房地产公司则以该楼一年前出售为由予以拒绝。钢厂遂到法院起诉，请求法院判令被告清偿欠款，否则以楼房充抵债务。 问：(1) 2004 年 3 月 7 日，房地产公司转让涉案楼房的效力如何? (2) 对于原告，“以楼房充抵债务”的诉讼请求，法院应否支持?为什么?（分数：15.00）_正确答案：(1) 可撤销。 (2) 不应支付。因为原告在 2004 年 3 月 7 日即知道该楼房已经被出售，因此，原告的撤销权应于 2005年 3 月 7 日届满，而原告起诉时已是 2005 年 5 月，这是原告的撤销权因为存续期间届满已经消灭。所以本案中原告要求的楼房充抵欠款的要求法院不应支持，否则会给灯具商店的合法利益造成损害。)解析：
