1、专升本民法-87 及答案解析(总分：154.00，做题时间：90 分钟)一、选择题(总题数：30，分数：60.00)1.15周岁的张某立了一份遗嘱，后张某因交通事故死亡。该遗嘱( )A无效 B有效C可撤销 D效力待定（分数：2.00）A.B.C.D.2.能引起诉讼时效中断的法定事由之一是起诉。根据司法解释，起诉的范畴不包括( )。A起诉后，被法院作不予受理、驳回或当事人自动撤诉的B向人民调解委员会提起权利保护请求的C向有关单位提起权利保护请求的D向仲裁机关提起仲裁的（分数：2.00）A.B.C.D.3.根据我国法律的规定，下列财产中专属于国家所有的是A历史文物 B矿藏和水流C土地 D生物化石（
2、分数：2.00）A.B.C.D.4.根据我国合同法相关规定，要约在下列哪种情况下可以撤销( )。A撤销通知与要约同时到达受要约人B要约人确定了承诺期限C要约人明确表示不可以撤销D受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并且已经为履行合同做了准备工作（分数：2.00）A.B.C.D.5.甲和乙是一对关系很好的朋友，一次为一小事争论，甲一气之下用砖头打破了乙的头，在民法上，甲的行为侵犯了公民的A生命权 B自由权C身份权 D健康权（分数：2.00）A.B.C.D.6.法人解散而致财产所有权消灭，这一事由的原因是( )A所有权的转让 B所有权的抛弃C所有权客体的灭失 D所有权主体的消灭（分数：2.00）A
3、.B.C.D.7.数个辈分不同、相互有继承权的人在同一事故中丧生，无法确定死亡先后顺序的，依法应首先推定( )。A同时死亡，彼此不发生继承 B没有继承人的人先死亡C长辈先死亡 D晚辈先死亡（分数：2.00）A.B.C.D.8.在下列遗嘱方式中无须有遗嘱见证人见证即有效的遗嘱是( )A自书遗嘱 B代书遗嘱C录音遗嘱 D口头遗嘱（分数：2.00）A.B.C.D.9.下列各项中，不属于法定孳息的有( )。A租金 B牛奶 C利息 D股息（分数：2.00）A.B.C.D.10.下列选项中，属于意定之债的是( )A侵权行为之债 B合同之债C不当得利之债 D无因管理之债（分数：2.00）A.B.C.D.11
4、.依据最高人民法院的司法解释，相互有继承关系的几个人在同一事件中死亡，如不能确定死亡先后时间的，应( )。A一律推定同时死亡，彼此不发生继承B首先推定没有继承人的人先死亡C推定岁数较大的人先死亡D推定身体虚弱的人先死亡（分数：2.00）A.B.C.D.12.赵某系一家私营企业老板，因急需现金，将私有别墅一幢卖给王某，得典价 90万元。后王某将该别墅租给刘某。因雷电起火，该幢别墅被毁。该幢别墅毁灭损失的风险应由谁承担A赵某 B王某C赵某和王某 D王某和刘某（分数：2.00）A.B.C.D.13.下列选项中，属于实践性合同的是 ( )A买卖合同 B保管合同C租赁合同 D委托合同（分数：2.00）A
5、.B.C.D.14.某公司向银行借款 500万元，将 10间厂房抵押给银行。银行对该 10间房的抵押权是( )A救济权 B请求权 C从权利 D形成权（分数：2.00）A.B.C.D.15.以城市房地产或乡(镇)、村企业的厂房等建筑物抵押的，办理抵押登记的部门为( )。A县级以上地方人民政府的土地管理部门B县级以上地方人民政府的房地产行政主管部门C县级以上地方人民政府的城市规划行政主管部门D县级以上地方人民政府规定的部门（分数：2.00）A.B.C.D.16.违法婚姻依法被宣告无效或予以撤销的法律后果是( )。A无效或被撤销的婚姻，自始无效B无效婚姻自始无效，被撤销的婚姻自被撤销时无效C被撤销婚
6、姻自始无效，无效婚姻自宣告无效时无效D无效或被撤销的婚姻当事人仍具有夫妻的权利和义务（分数：2.00）A.B.C.D.17.依我国合伙企业法的规定，设立合伙企业的合伙协议( )。A可以采用口头形式 B可以采用书面形式C应采用书面形式 D可以采用口头或书面形式（分数：2.00）A.B.C.D.18.子女对父母有赡养扶助的义务，子女不履行赡养义务时，有权要求子女给付赡养费的条件是父母( )。A无劳动能力且生活困难 B无劳动能力或生活困难C无民事行为能力 D丧失记忆力（分数：2.00）A.B.C.D.19.因运输者的原因，使产品质量不合格，造成他人财产或人身损害的，应依法承担民事责任的是( )。A产
7、品的销售者 B产品的运输者 C产品的运输者和销售者 D受害人自己（分数：2.00）A.B.C.D.20.如果明年甲买不到房子，乙就出租给甲一套房子，这属于A附条件的民事法律行为B附期限的民事法律行为C附积极条件的民事法律行为D附解除条件的民事法律行为（分数：2.00）A.B.C.D.21.甲工程建筑公司与乙、丙银行签订了借款合同，现甲公司资不抵债，宣告破产，此时A乙、丙之债权先发生者，先受偿B乙、丙之债权何者受清偿，由甲指定C乙、丙应按比例平均受偿D乙、丙中先申报债权者，先受偿（分数：2.00）A.B.C.D.22.下列选项中，不可以作为抵押物的是( )。A房屋 B土地使用权 C国库券 D宅基
8、地使用权（分数：2.00）A.B.C.D.23.不需要债权人占有担保物的担保方式是A抵押 B质权C留置 D保证（分数：2.00）A.B.C.D.24.下列民事权利中，均属于人格权的是( )A生命健康权、姓名权、名誉权 B姓名权、肖像权、监护权C配偶权、名称权、肖像权 D亲权、荣誉权、生命健康权（分数：2.00）A.B.C.D.25.下列关于要约和要约邀请的表述中，错误的表述为A要约是希望和他人订立合同的意思表示B要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示C要约必须内容具体，而且要表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束D商业广告均属于要约邀请（分数：2.00）A.B.C.D.26.人民法院
9、在处理相邻房屋滴水纠纷时，对有过错一方造成他人损害的，不应责令其( )。A排除妨碍 B消除危险C赔礼道歉 D拆除建筑物（分数：2.00）A.B.C.D.27.关于债权人的代位权，下列表述正确的是( )。A债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人才有权行使代位权B债权人可以请求人民法院以自己名义代位行使债务人的债权，也可以径直行使C债权人行使代位权时，行使范围不以单个债权人的债权为限D债权人行使代位权时的必要费用，应当由债权人与债务人平均分担（分数：2.00）A.B.C.D.28.“房屋租赁，水井及水沟的修浚由出租人负责，费用由出租人承担。但租赁合同另有约定的，按约定执行。”这一法律
10、规定体现的民法原则是( )A责任法定 B契约神圣C合同优先 D所有权限制（分数：2.00）A.B.C.D.29.甲因出差将 4岁的儿子乙托同事丙照看，一日，乙将邻居小孩丁的眼睛刺伤，花去医药费 1万元。该损失应由谁承担( )A甲承担，若甲无力承担，由乙承担B丙承担，甲负连带责任C丙承担，可责令甲适当赔偿D甲承担，如果丙有过错，丙负连带责任（分数：2.00）A.B.C.D.30.在幼儿园、学校生活和学习的无民事行为能力人、限制民事行为能力人或者在精神病院治疗的精神病人，如果造成他人损害，应怎样承担民事责任A一律由这些单位B一律由监护人C单位有过错的，可以责令这些单位适当承担D单位没有过错，也应适
11、当承担（分数：2.00）A.B.C.D.二、判断题(总题数：10，分数：20.00)31.互有继承权的人在同一事故中死亡，如果不能证明死亡先后顺序的，首先推定长辈先死。 （分数：2.00）A.正确B.错误32.自物权是权利人对于自己的所有物享有的权利，也就是所有权。（分数：2.00）A.正确B.错误33.在代位继承中，代位继承人继承被代位人有权继承的遗产份额。( )（分数：2.00）A.正确B.错误34.根据我国专利法的规定，对疾病的预防和治疗办法的发明创造不能授予专利权。 ( )（分数：2.00）A.正确B.错误35.甲公司法人代表刘某，在吃饭时忘带钱而欠饭店饭费 50元，下午刘某被车撞死，
12、依法人制度，法人对其法定代表人的行为负责，甲公司应偿还这 50元。（分数：2.00）A.正确B.错误36.甲为了逃避债务，把自己的汽车赠给了乙，甲的债权人丙在甲无力还债时，可以行使撤销权，请求法院撤销该赠与。 （分数：2.00）A.正确B.错误37.转继承与代位继承均适用于继承人先于被继承人死亡的情形。( )（分数：2.00）A.正确B.错误38.合伙协议是个人合伙成立的基础。（分数：2.00）A.正确B.错误39.甲妻死亡后，甲对岳父提供了主要经济来源，应当认定其尽了主要赡养义务或主要扶养义务。( )（分数：2.00）A.正确B.错误40.未成年人的监护人首先是他的指定代理人。 （分数：2.
13、00）A.正确B.错误三、简答题(总题数：3，分数：28.00)41.简述婚姻成立要件的几种分类。（分数：10.00）_42.简述用益物权和担保物权的区别。（分数：8.00）_43.简述除诉期间与诉讼时效的区别。（分数：10.00）_四、论述题(总题数：1，分数：16.00)44.试述合同终止的原因。（分数：16.00）_五、案例分析题(总题数：2，分数：30.00)45.某年 5月，甲、乙、丙、丁 4人自愿组成一个合伙采石组，约定共同劳动、按劳取酬，并推举甲为负责人，但未签订书面协议。数月后，戊要求入伙，经甲、乙、丙、丁全体同意，戊加入了采石组。此后，5人进行了 2次分红。当年 10月某日，
14、5 人在某工地进行爆破采石时，按照分工，由乙、丙、丁担任警戒，戊负责爆破，甲予以协助。因炮眼有渗水，戊决定采取先装导火索后装炸药的危险爆破法，甲说这样太危险，戊说只能这样了，为了赶时间，甲只好默认。当戊向炮眼装第四节炸药时，因炸药上已装导火索，戊刚装好，炸药就爆炸了，戊被炸伤双眼，经医治无效，左眼失明，并花去医药费近 1万元。戊要求甲、乙、丙、丁赔偿其损失并承担生活费，被拒绝，戊便诉至法院。问：甲、乙、丙、丁、戊之间的法律关系如何?戊的行为性质如何?该案应如何处理?（分数：15.00）_46.孙秀英与6 岁的刘毅是养母与养子的关系。孙秀英有两处住房，其中一处位于市区临街，一直闲置。刘毅得知同学
15、的哥哥陈志欲租用临街房开设小卖部，便主动将闲置房出租给他。刘毅未经养母同意，擅自与陈志签订了房屋租赁合同，月租金 500元，租期 5年。随后，陈志请来装修工人拆改房屋，装修店面。孙秀英得知后，立即向陈志提出该房屋租赁合同无效，并要求陈志对房屋恢复原状，而陈志置之不理。孙秀英诉至人民法院。问：(1)刘毅与陈志所签订的房屋租赁合同是否有效?为什么?(2)孙秀英是否有权要求陈志立即停工、恢复原状?为什么?（分数：15.00）_专升本民法-87 答案解析(总分：154.00，做题时间：90 分钟)一、选择题(总题数：30，分数：60.00)1.15周岁的张某立了一份遗嘱，后张某因交通事故死亡。该遗嘱(
16、 )A无效 B有效C可撤销 D效力待定（分数：2.00）A. B.C.D.解析：解析 本题考查了遗嘱的效力的知识点。应试指导 立遗嘱人必须具有完全的民事行为能力，无行为能力人或限制行为能力人所立的遗嘱无效。2.能引起诉讼时效中断的法定事由之一是起诉。根据司法解释，起诉的范畴不包括( )。A起诉后，被法院作不予受理、驳回或当事人自动撤诉的B向人民调解委员会提起权利保护请求的C向有关单位提起权利保护请求的D向仲裁机关提起仲裁的（分数：2.00）A. B.C.D.解析：3.根据我国法律的规定，下列财产中专属于国家所有的是A历史文物 B矿藏和水流C土地 D生物化石（分数：2.00）A.B. C.D.解
17、析：4.根据我国合同法相关规定，要约在下列哪种情况下可以撤销( )。A撤销通知与要约同时到达受要约人B要约人确定了承诺期限C要约人明确表示不可以撤销D受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并且已经为履行合同做了准备工作（分数：2.00）A. B.C.D.解析：5.甲和乙是一对关系很好的朋友，一次为一小事争论，甲一气之下用砖头打破了乙的头，在民法上，甲的行为侵犯了公民的A生命权 B自由权C身份权 D健康权（分数：2.00）A.B.C.D. 解析：6.法人解散而致财产所有权消灭，这一事由的原因是( )A所有权的转让 B所有权的抛弃C所有权客体的灭失 D所有权主体的消灭（分数：2.00）A.B.C.D
18、. 解析：解析 考点是法人终止。法人解散，法人财产权的所有权主体消灭，从而导致法人财产权的消灭。7.数个辈分不同、相互有继承权的人在同一事故中丧生，无法确定死亡先后顺序的，依法应首先推定( )。A同时死亡，彼此不发生继承 B没有继承人的人先死亡C长辈先死亡 D晚辈先死亡（分数：2.00）A.B. C.D.解析：解析 本题考查特殊情形下的继承开始的时间。根据法律的规定，相互有继承关系的几个人在同一事件中死亡，又不能确定死亡的先后时间的，一般推定没有继承人的人先死亡；如几个死亡人辈分不同的，推定长辈先死亡；如几个人辈分相同，则推定他们同时死亡，彼此不发生继承关系。8.在下列遗嘱方式中无须有遗嘱见证
19、人见证即有效的遗嘱是( )A自书遗嘱 B代书遗嘱C录音遗嘱 D口头遗嘱（分数：2.00）A. B.C.D.解析：解析 在五种遗嘱形式中，只有公证遗嘱与自书遗嘱是无需见证人见证的。9.下列各项中，不属于法定孳息的有( )。A租金 B牛奶 C利息 D股息（分数：2.00）A.B. C.D.解析：解析 本题考查对法定孳息与天然孳息的区别的理解。牛奶是天然孳息，故 B正确。10.下列选项中，属于意定之债的是( )A侵权行为之债 B合同之债C不当得利之债 D无因管理之债（分数：2.00）A.B. C.D.解析：11.依据最高人民法院的司法解释，相互有继承关系的几个人在同一事件中死亡，如不能确定死亡先后时
20、间的，应( )。A一律推定同时死亡，彼此不发生继承B首先推定没有继承人的人先死亡C推定岁数较大的人先死亡D推定身体虚弱的人先死亡（分数：2.00）A.B. C.D.解析：最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国继承法若干问题的意见第 2 条对此作了规定。12.赵某系一家私营企业老板，因急需现金，将私有别墅一幢卖给王某，得典价 90万元。后王某将该别墅租给刘某。因雷电起火，该幢别墅被毁。该幢别墅毁灭损失的风险应由谁承担A赵某 B王某C赵某和王某 D王某和刘某（分数：2.00）A.B. C.D.解析：13.下列选项中，属于实践性合同的是 ( )A买卖合同 B保管合同C租赁合同 D委托合同（分数：2.
21、00）A.B. C.D.解析：14.某公司向银行借款 500万元，将 10间厂房抵押给银行。银行对该 10间房的抵押权是( )A救济权 B请求权 C从权利 D形成权（分数：2.00）A.B.C. D.解析：15.以城市房地产或乡(镇)、村企业的厂房等建筑物抵押的，办理抵押登记的部门为( )。A县级以上地方人民政府的土地管理部门B县级以上地方人民政府的房地产行政主管部门C县级以上地方人民政府的城市规划行政主管部门D县级以上地方人民政府规定的部门（分数：2.00）A.B.C.D. 解析：本题考查我国法律关于办理抵押登记的机关的规定。根据担保法第 42条的规定，以城市房地产或乡(镇)、村企业的厂房等
22、建筑物抵押的，办理抵押登记的部门为县级以上地方人民政府规定的部门。16.违法婚姻依法被宣告无效或予以撤销的法律后果是( )。A无效或被撤销的婚姻，自始无效B无效婚姻自始无效，被撤销的婚姻自被撤销时无效C被撤销婚姻自始无效，无效婚姻自宣告无效时无效D无效或被撤销的婚姻当事人仍具有夫妻的权利和义务（分数：2.00）A. B.C.D.解析：17.依我国合伙企业法的规定，设立合伙企业的合伙协议( )。A可以采用口头形式 B可以采用书面形式C应采用书面形式 D可以采用口头或书面形式（分数：2.00）A.B.C. D.解析：本题考查合伙合同的形式问题。根据我国合伙企业法第 8条的规定，设立合伙企业，应当有
23、书面合伙协议。以后考试答题时应注意修订后的合伙企业法的规定。18.子女对父母有赡养扶助的义务，子女不履行赡养义务时，有权要求子女给付赡养费的条件是父母( )。A无劳动能力且生活困难 B无劳动能力或生活困难C无民事行为能力 D丧失记忆力（分数：2.00）A.B. C.D.解析：19.因运输者的原因，使产品质量不合格，造成他人财产或人身损害的，应依法承担民事责任的是( )。A产品的销售者 B产品的运输者 C产品的运输者和销售者 D受害人自己（分数：2.00）A. B.C.D.解析：根据民法通则关于产品质量责任的规定，应选择销售者承担责任，即应选 A。20.如果明年甲买不到房子，乙就出租给甲一套房子
24、，这属于A附条件的民事法律行为B附期限的民事法律行为C附积极条件的民事法律行为D附解除条件的民事法律行为（分数：2.00）A.B. C.D.解析：21.甲工程建筑公司与乙、丙银行签订了借款合同，现甲公司资不抵债，宣告破产，此时A乙、丙之债权先发生者，先受偿B乙、丙之债权何者受清偿，由甲指定C乙、丙应按比例平均受偿D乙、丙中先申报债权者，先受偿（分数：2.00）A.B.C. D.解析：22.下列选项中，不可以作为抵押物的是( )。A房屋 B土地使用权 C国库券 D宅基地使用权（分数：2.00）A.B.C.D. 解析：解析 本题考查抵押物的范围。担保法第 34条和第 37条分别就可以抵押的财产和不
25、可以抵押的财产范围作了规定。23.不需要债权人占有担保物的担保方式是A抵押 B质权C留置 D保证（分数：2.00）A. B.C.D.解析：24.下列民事权利中，均属于人格权的是( )A生命健康权、姓名权、名誉权 B姓名权、肖像权、监护权C配偶权、名称权、肖像权 D亲权、荣誉权、生命健康权（分数：2.00）A. B.C.D.解析：解析 考点是人格权的概念。人格权是指权利人对其本身主体性要素及其利益的专属性支配权。B项中的监护权属于身份权。C 项中的配偶权属于身份权。D 项中的亲权属于身份权。故 A项正确。25.下列关于要约和要约邀请的表述中，错误的表述为A要约是希望和他人订立合同的意思表示B要约
26、邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示C要约必须内容具体，而且要表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束D商业广告均属于要约邀请（分数：2.00）A.B.C.D. 解析：26.人民法院在处理相邻房屋滴水纠纷时，对有过错一方造成他人损害的，不应责令其( )。A排除妨碍 B消除危险C赔礼道歉 D拆除建筑物（分数：2.00）A.B.C.D. 解析：27.关于债权人的代位权，下列表述正确的是( )。A债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人才有权行使代位权B债权人可以请求人民法院以自己名义代位行使债务人的债权，也可以径直行使C债权人行使代位权时，行使范围不以单个债权人的债权为限D债权人
27、行使代位权时的必要费用，应当由债权人与债务人平均分担（分数：2.00）A. B.C.D.解析：本题考查代位权的行使。关于代位权的行使，我国合同法第 73条规定，因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人承担。据此正确答案应为 A。28.“房屋租赁，水井及水沟的修浚由出租人负责，费用由出租人承担。但租赁合同另有约定的，按约定执行。”这一法律规定体现的民法原则是( )A责任法定 B契约神圣C合同优先 D所有权限制（分数：2.00）A
28、.B.C. D.解析：解析 考点是民法原则。民法为私法，强调的是意思自治。在不违反法律规定的情况下，合同约定优先。29.甲因出差将 4岁的儿子乙托同事丙照看，一日，乙将邻居小孩丁的眼睛刺伤，花去医药费 1万元。该损失应由谁承担( )A甲承担，若甲无力承担，由乙承担B丙承担，甲负连带责任C丙承担，可责令甲适当赔偿D甲承担，如果丙有过错，丙负连带责任（分数：2.00）A.B.C.D. 解析：30.在幼儿园、学校生活和学习的无民事行为能力人、限制民事行为能力人或者在精神病院治疗的精神病人，如果造成他人损害，应怎样承担民事责任A一律由这些单位B一律由监护人C单位有过错的，可以责令这些单位适当承担D单位
29、没有过错，也应适当承担（分数：2.00）A.B.C. D.解析：二、判断题(总题数：10，分数：20.00)31.互有继承权的人在同一事故中死亡，如果不能证明死亡先后顺序的，首先推定长辈先死。 （分数：2.00）A.正确B.错误 解析：32.自物权是权利人对于自己的所有物享有的权利，也就是所有权。（分数：2.00）A.正确 B.错误解析：解析 本题的考点为自物权的含义。根据是对自己的物还是他人的物享有物权，把物权分为自物权和他物权，所有权是唯一的自物权。所以本题说法正确。错误防范 应掌握自物权和他物权的分类。33.在代位继承中，代位继承人继承被代位人有权继承的遗产份额。( )（分数：2.00）
30、A.正确 B.错误解析：代位继承人既然代被代位继承人之位参加继承，则只能继承被代位继承人有权继承的那一份遗产。34.根据我国专利法的规定，对疾病的预防和治疗办法的发明创造不能授予专利权。 ( )（分数：2.00）A.正确 B.错误解析：35.甲公司法人代表刘某，在吃饭时忘带钱而欠饭店饭费 50元，下午刘某被车撞死，依法人制度，法人对其法定代表人的行为负责，甲公司应偿还这 50元。（分数：2.00）A.正确B.错误 解析：36.甲为了逃避债务，把自己的汽车赠给了乙，甲的债权人丙在甲无力还债时，可以行使撤销权，请求法院撤销该赠与。 （分数：2.00）A.正确 B.错误解析：37.转继承与代位继承均
31、适用于继承人先于被继承人死亡的情形。( )（分数：2.00）A.正确B.错误 解析：38.合伙协议是个人合伙成立的基础。（分数：2.00）A.正确 B.错误解析：解析 本题的考点为个人合伙的成立。根据民法通则的规定：“个人合伙是两个以上公民按照协议，各自”由此可见合伙协议是个人合伙成立的基础，所以本题说法正确。错误防范 应区分个人合伙和合伙企业的成立案件。39.甲妻死亡后，甲对岳父提供了主要经济来源，应当认定其尽了主要赡养义务或主要扶养义务。( )（分数：2.00）A.正确 B.错误解析：本题考查对象是法定继承的继承人的范围的确定。最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国继承法若干问题的意见第
32、30条规定：对继承人生活捉供了主要经济来源的，应当认定其尽了主要赡养义务或主要抚养义务。故选正确。40.未成年人的监护人首先是他的指定代理人。 （分数：2.00）A.正确B.错误 解析：三、简答题(总题数：3，分数：28.00)41.简述婚姻成立要件的几种分类。（分数：10.00）_正确答案：(1)实质要件和形式要件。实质要件表明了法律对结婚当事人的自身情况和双方的关系的要求，形式要件表明了法律对结婚方式的要求。(2)必备要件和禁止要件。必备条件亦称积极要件，当事人必须具备这些条件始得结婚，禁止条件亦称消极要件或婚姻障碍，当事人只有不具备这些情形始得结婚。(3)公益要件和私益要件。传统的亲属法
33、学将此作为婚姻的成立条件的分类之一。前者是与公共利益即社会的公序良俗相关的，后者是仅与当事人或利害关系人的利益相关的，这种分类法是为我国婚姻家庭法学所不取的。我国婚姻家庭法中有关婚姻成立要件的规定，既是保护个人利益的，又是保护社会公共利益的。)解析：42.简述用益物权和担保物权的区别。（分数：8.00）_正确答案：(用益物权和担保物权虽然同属定限物权(他物权)，但存在明显差别：(1)设置用益物权的目的在于享有对他人之物的使用收益，即实现物的使用价值，而设置担保物权则在于实现物的交换价值，目的是以物的交换价值担保债权的实现；(2)用益物权多为具有独立性的主权利，其存在不必以其他权利为前提条件，而
34、担保物权则具有从属性质，其存在以权利人对物之所有人或者关系人享有债权为前提；(3)用益物权的标的物主要为不动产，而担保物权则不然；(4)用益物权客体的价值形态如果发生变化，就会对权利人使用收益权产生直接影响，甚至导致权利消灭，而担保物权标的物的价值形态发生变化，并不影响担保物权的存在(担保物权以变形物为客体而继续存在)。)解析：43.简述除诉期间与诉讼时效的区别。（分数：10.00）_正确答案：(除诉期间和诉讼时效一样，也是一定的事实状态经过一定的期间，而发生一定的法律后果，但这两种制度又存在很大的差异：(1)法律后果不同。除诉期间届满的法律效力是某项实体权利消灭；而诉讼时效期间届满，只是消灭
35、胜诉权，不消灭实体权利。(2)适用的条件不同。除诉期间届满，法院可依职权主动适用有关规定，无需当事人提出主张，义务人已自愿履行的，也可以请求法院追回；诉讼时效届满后，债务人自愿履行的，不能再要求返还。(3)期间不同。除诉期间是一个不变期间、法律规定多长时间，就固定为多长时间，不能变动，而诉讼时效则可因各种原因中止、中断甚至延长。)解析：四、论述题(总题数：1，分数：16.00)44.试述合同终止的原因。（分数：16.00）_正确答案：(引起合同的终止的法律事实有：清偿、抵消、提存、免除、混同。清偿，是指能达到消灭债权效果从而实现债之目的的行为。抵消，是指二人互负债务时，各以其债权充当对他方债务
36、的清偿，从而使互负的债务在对等数额内相互消灭的意思表示。提存，是指债务人将无法清偿的标的物交给有关部门保存以消灭债的行为。免除，是指债权人以债消灭为目的而抛弃债权的意思表示。债务人的清偿义务因债权人抛弃债权而得以免除。混同，是指债权债务归于同一人的法律事实。)解析：五、案例分析题(总题数：2，分数：30.00)45.某年 5月，甲、乙、丙、丁 4人自愿组成一个合伙采石组，约定共同劳动、按劳取酬，并推举甲为负责人，但未签订书面协议。数月后，戊要求入伙，经甲、乙、丙、丁全体同意，戊加入了采石组。此后，5人进行了 2次分红。当年 10月某日，5 人在某工地进行爆破采石时，按照分工，由乙、丙、丁担任警
37、戒，戊负责爆破，甲予以协助。因炮眼有渗水，戊决定采取先装导火索后装炸药的危险爆破法，甲说这样太危险，戊说只能这样了，为了赶时间，甲只好默认。当戊向炮眼装第四节炸药时，因炸药上已装导火索，戊刚装好，炸药就爆炸了，戊被炸伤双眼，经医治无效，左眼失明，并花去医药费近 1万元。戊要求甲、乙、丙、丁赔偿其损失并承担生活费，被拒绝，戊便诉至法院。问：甲、乙、丙、丁、戊之间的法律关系如何?戊的行为性质如何?该案应如何处理?（分数：15.00）_正确答案：(1)根据民法原理，合伙是两个以上的人按照协议，共同出资、共同经营、共负盈亏的组织。此案中，甲、乙、丙、丁四人自愿组成一个合伙采石组，共同劳动，按劳取酬，尽
38、管没有签订书面协议，但是已经形成事实上的合伙关系。(2)入伙是在合伙存续期间，非合伙人申请加入合伙并取得合伙人身份的行为。根据法律规定，入伙须经全体合伙人同意。此案中，戊的入伙已经得到甲、乙、丙、丁全体同意，而且事实上已经参与合伙事务和赢利分配，所以戊与甲、乙、丙、丁之间已经形成了合伙关系，戊已取得了合伙人的地位。(3)根据法律规定，合伙的经营活动由全体合伙人承担连带责任。此案中，5 人在某工地进行爆破采石的行为属于合伙的行为，其中戊装炸药的行为是为合伙之利益、执行合伙事务之行为，由此造成的后果应由全体合伙人承担。(4)戊因被炸伤双眼而支出的 l万元医药费应当由全体合伙人甲、乙、丙、丁、戊共同
39、承担，其中戊对于事故的发生负有主要责任，可以酌情多负担一定的比例。(5)戊由于医治无效，左眼失明，甲、乙、丙、丁应当对其负担一定数额的生活补助费用。)解析：46.孙秀英与6 岁的刘毅是养母与养子的关系。孙秀英有两处住房，其中一处位于市区临街，一直闲置。刘毅得知同学的哥哥陈志欲租用临街房开设小卖部，便主动将闲置房出租给他。刘毅未经养母同意，擅自与陈志签订了房屋租赁合同，月租金 500元，租期 5年。随后，陈志请来装修工人拆改房屋，装修店面。孙秀英得知后，立即向陈志提出该房屋租赁合同无效，并要求陈志对房屋恢复原状，而陈志置之不理。孙秀英诉至人民法院。问：(1)刘毅与陈志所签订的房屋租赁合同是否有效
40、?为什么?(2)孙秀英是否有权要求陈志立即停工、恢复原状?为什么?（分数：15.00）_正确答案：(租赁合同无效。理由：刘毅年仅 16周岁，属限制民事行为能力人，其对租房这样重大的民事行为，应经其法定代理人孙秀英同意或追认后，才具有效力。现孙秀英明确表示了反对意见，应认定房屋租赁合同无效。(2)有权要求停工、恢复原状。理由：民事法律行为被确认无效后，行为人应承担相应的法律后果，孙秀英作为刘毅的法定监护人，对于因租赁合同而导致的拆改房屋行为，有权要求陈志立即停工、恢复原状。)解析：解析 本题把限制民事行为能力人的行为效力、租赁合同、无效合同的法律后果等考点结合一体进行考查，是一个比较复杂的案例。
41、但是，只要准确掌握民事行为能力制度和原理、合同法中关于合同效力的规定及其基本原理，就能圆满作答。错误防范 本题中刘毅“16 岁”是个“烟雾弹”，如果不能清晰地理解 16周岁以上并以自己的劳动收入为主要生活来源的人才被“视为完全民事行为能力人”，就可能误认合同有效。另外还有一个容易发生错误的地方，就是陈志在订立租赁合同时有过失，他对刘毅是否有房屋的出租权有注意义务，但是没有尽到这个义务，轻率地订立租赁合同并予装修，其行为造成自己受损害，应该自负责任。分析合同案例时，首先要根据民法通则中“民事法律行为应当具备的条件”和合同法中“合同的效力”的规定，判断案例中的合同是否有效，如果无效，进一步考察为什么无效；如果确定有效，再考察是否违约等。然后根据案例提供的事实，作出有法律和法理依据的解决意见。
