1、专升本民法-124 及答案解析(总分：150.00，做题时间：90 分钟)一、选择题(总题数：30，分数：60.00)1.侵害他人肖像权而获利的，侵权人除应赔偿受害人的损失外，其非法所得应该_（分数：2.00）A.全部退还给受害人B.部分退还给受害人C.予以收缴D.部分收缴，部分退还给受害人2.根据物的分类，下列物与物的关系中属于主物与从物关系的是_（分数：2.00）A.某甲的拖拉机与某乙的拖犁B.汽车与拖斗C.房屋与窗子D.桌子与椅子3.下列不属于民事法律行为一般生效要件的是_（分数：2.00）A.主体合格B.意思表示真实C.内容合法D.须有行为双方4.下列不属于附条件民事法律行为条件的特征
2、的是_（分数：2.00）A.须是尚未实现的事实B.须是法定的C.须是可能发生的事实D.须是合法的5.民事行为无效或被撤销的法律后果中不包括_（分数：2.00）A.双方互相返还财产B.单方返还财产C.赔偿损失D.停止侵害6.代理权消灭的原因中不包括_（分数：2.00）A.被代理人丧失行为能力B.代理人死亡C.代理事务完成D.代理期限届满7.无权代理行为属_行为（分数：2.00）A.无效B.有效C.效力未定D.以上都不对8.国际货物买卖合同纠纷的诉讼时效为_（分数：2.00）A.1 年B.2 年C.4 年D.7 年9.动产质押合同生效的时间是_（分数：2.00）A.主合同履行期限届满时B.质物移交
3、时C.质押合同经公证机关登记时D.质押合同签订时10.特定物之债与种类物之债的划分依据为_（分数：2.00）A.债的标的是否特定化B.两个债之间的关系C.债的执行力D.债的标的11.下列说法中不正确的是_（分数：2.00）A.一般情况下，非要式合同自承诺生效时成立B.当事人不可以约定合同成立的时间C.非要式合同的成立地为承诺生效地D.要式合同和非要式合同的成立地不同12.甲将楼房出租给乙，两人于 5 月 1 日签订租赁合同，于 5 月 5 日办理了备案登记手续，则该合同何时成立?何时生效?_（分数：2.00）A.5 月 1 日成立，5 月 5 日生效B.5 月 5 日成立并生效C.5 月 1
4、日成立并生效D.以上都不对13.下列免责条款有效的是_（分数：2.00）A.免除财产损害责任的B.免除提供方责任的C.免除过失人身伤害责任的D.免除故意人身伤害责任的14.下列关于提前履行规则说法不正确的是_（分数：2.00）A.原则上债权人可以拒绝受领债务人的履行B.基于诚信原则，若提前履行不损害债权人的利益，债权人不得拒绝C.因提前履行给债权人增加费用的，由债务人负担D.因提前履行给债权人增加费用的，由债权人自己负担15.提存的法定原因中不包括_（分数：2.00）A.债权人无正当理由拒绝受领B.债权人下落不明C.债权人死亡未确定继承人或丧失民事行为能力未确定监护人D.债务人下落不明16.甲
5、公司与某希望小学签订赠与合同，决定捐赠给该小学价值 5 万元的教科书，后甲公司的法定代表人更换，不愿捐赠。下列说法中正确的是_（分数：2.00）A.若甲公司以书面形式通知该小学，则不承担责任B.该小学有权要求交付C.甲公司尚未交付，故可撤销D.赠与属单务法律行为，故甲可反悔17.甲租赁给乙一辆汽车，交给乙后，汽车发动不起来。经查汽车发动机已经报废，则乙_（分数：2.00）A.主张合同无效B.可解除合同C.主张撤销D.以上不正确18.下列机构中不具备法人资格的是_（分数：2.00）A.中国法学会B.某公司C.某大学法律系D.某市工商局19.李某和王某是邻居，历来不和。李某故意在自己的房屋上建一个
6、大水塔，挡住王家采光。则王某有权请求_（分数：2.00）A.返还原物B.恢复原状C.消除危险D.排除妨害20.下列选项中，不能获得专利权的发明创造是_（分数：2.00）A.治疗疾病的新方法B.调味品C.猪饲料D.胶水21.取得专利实施强制许可的单位和个人，依专利法_（分数：2.00）A.不享有独占实施权，但可许可他人实施B.享有独占实施权，但无权许可他人实施C.不享有独占实施权，并且无权许可他人实施D.享有独占实施权，并有权允许他人实施22.某上市公司的董事长甲，因单位房改急需款项，遂将其个人所有的本公司股票质押给乙，借款 8 万元。下列表述中，正确的是_（分数：2.00）A.质押合同因甲的股
7、票不能设定质押而无效B.质押合同自甲取得乙的借款之日生效C.质押合同自甲与乙办理质押合同登记三日生效D.质押合同自甲与乙签订质押合同之日起生效23.甲在劳动中受伤，致双臂被截肢。现甲仍享有_（分数：2.00）A.各种人格权B.接受监护的权利C.身体以外的人格权D.健康权以外的人格权24.老王的独生子于 5 月 5 日落水身亡，留有妻子和一儿一女三人，他们分别是甲、乙、丙，老王也因悲伤过度于 5 月 25 日身亡，死后留有个人财产 12000 元，老王的妻子还健在。为此，甲、乙、丙三人可以继承老王遗产中的_（分数：2.00）A.3000 元、2000 元、0 元B.2000 元、2000 元、2
8、000 元C.0 元、3000 元、3000 元D.3000 元、3000 元、3000 元25.转继承适用的范围是_（分数：2.00）A.遗嘱继承B.法定继承C.遗赠抚养协议D.法定继承和遗嘱继承26.关于驰名商标的保护，以下各项中错误的是_（分数：2.00）A.未在中国注册的驰名商标亦受保护B.对恶意抢注等行为，驰名商标所有人行使撤销权不受 5 年的时间限制C.对已在中国注册的驰名商标，实行全方位的保护D.驰名商标的保护和普通商标无区别27.被继承人债务的清偿规则中错误的是_（分数：2.00）A.实行限定继承原则B.税款优于一般债务偿付C.放弃继承的，仍应负偿还税款债务的义务D.继承人可自
9、愿偿还债务28.下列不可以成为第一顺序继承人的是_（分数：2.00）A.配偶B.子女C.非婚生子女D.丧偶儿媳29.代书遗嘱形式的要件中不包括_（分数：2.00）A.代书人在遗嘱上签名B.有两个以上合格的见证人C.遗嘱人的签名D.须公证30.根据我国继承法的规定，有抚养能力和抚养条件的人，不尽扶养义务的，分配遗产时应当_（分数：2.00）A.同其他继承人均等B.不分或者少分C.视为放弃继承权D.剥夺其继承权二、判断题(总题数：10，分数：20.00)31.失踪人的财产代管人，可以自己的名义作为原告或被告参加诉讼。 （分数：2.00）A.正确B.错误32.法人和自然人的民事权利是相同的。 （分数
10、：2.00）A.正确B.错误33.各合伙人对合伙的债务承担无限连带责任。 （分数：2.00）A.正确B.错误34.因重大误解所实施民事行为属于无效的民事行为。 （分数：2.00）A.正确B.错误35.赠与合同属实践合同。 （分数：2.00）A.正确B.错误36.附条件的合同和附期限的合同最大的区别是条件不一定会成为现实，而期限肯定会到来。 （分数：2.00）A.正确B.错误37.诉讼时效期间经过，权利人丧失起诉权。 （分数：2.00）A.正确B.错误38.物权强调法定性，债权强调意定性。 （分数：2.00）A.正确B.错误39.善意取得作为所有权取得的一种方式，不适用于不动产。 （分数：2.0
11、0）A.正确B.错误40.合同保全的方式有代位权和撤销权。 （分数：2.00）A.正确B.错误三、简答题(总题数：3，分数：24.00)41.简述法人应具备的条件。 （分数：8.00）_42.简述不当得利的构成要件。 （分数：8.00）_43.简述自然人民事行为能力的概念和特征。 （分数：8.00）_四、论述题(总题数：1，分数：16.00)44.论述抵押人和抵押权人的权利。 （分数：16.00）_五、案例分析题(总题数：2，分数：30.00)甲、乙约定，若甲在履约中出现 A、B、C、D 等 4 项情形，乙可以解除合同；若乙在履行中出现E、F、G、H 等 4 种情形时，甲可以解除合同；以上解除
12、权行使期间均为 20 日，自非违约方知道对方违约之日起计算。后甲在履行中出现 C 项情形，乙于 6 月 5 日得知。乙于 6 月 28 日电告甲解除合同。（分数：15.00）(1).问该合同是否已解除?（分数：7.50）_(2).假如乙于 6 月 17 日发出解除通知，6 月 20 日到达甲。问该合同何时被解除?为什么?（分数：7.50）_甲与妻子乙和儿子丙出门旅游遇事故身亡。经清理，夫妻俩共有财产五十万元，另有一套登记为乙的住房。这套住房是乙七年前尚未结婚时继承父母的遗产，现乙的弟弟要回房子，甲的父母不同意，双方发生纠纷。（分数：15.00）(1).如何确认三人死亡的先后顺序?（分数：5.0
13、0）_(2).如何划分甲和乙的遗产范围。（分数：5.00）_(3).甲、乙、丙的遗产最终归谁所有?为什么?（分数：5.00）_专升本民法-124 答案解析(总分：150.00，做题时间：90 分钟)一、选择题(总题数：30，分数：60.00)1.侵害他人肖像权而获利的，侵权人除应赔偿受害人的损失外，其非法所得应该_（分数：2.00）A.全部退还给受害人B.部分退还给受害人C.予以收缴 D.部分收缴，部分退还给受害人解析：解析 依民法通则规定，不当得利的非法所得应予收缴。2.根据物的分类，下列物与物的关系中属于主物与从物关系的是_（分数：2.00）A.某甲的拖拉机与某乙的拖犁 B.汽车与拖斗C.
14、房屋与窗子D.桌子与椅子解析：解析 考生需注意物的分类及其意义。3.下列不属于民事法律行为一般生效要件的是_（分数：2.00）A.主体合格B.意思表示真实C.内容合法D.须有行为双方 解析：解析 依民法理论 A、B、C 三选项正是其生效要件，至于 D 项如是单方法律行为就不需要相对方。4.下列不属于附条件民事法律行为条件的特征的是_（分数：2.00）A.须是尚未实现的事实B.须是法定的 C.须是可能发生的事实D.须是合法的解析：解析 所附条件须以当事人意思表示设定，而不能是法定的。因为法定的条件就排除了当事人约定的可能性。5.民事行为无效或被撤销的法律后果中不包括_（分数：2.00）A.双方互
15、相返还财产B.单方返还财产C.赔偿损失D.停止侵害 解析：解析 依民法通则第 61 条规定 A、B、C 项为正常选项。6.代理权消灭的原因中不包括_（分数：2.00）A.被代理人丧失行为能力 B.代理人死亡C.代理事务完成D.代理期限届满解析：解析 依民法通则第 69 条规定。被代理人丧失行为能力并不能导致代理权消灭，此时恰需代理人的代理权。7.无权代理行为属_行为（分数：2.00）A.无效B.有效C.效力未定 D.以上都不对解析：解析 依法规定，无权代理行为属效力未定的行为，有效与否取决于被代理人的追认与否。8.国际货物买卖合同纠纷的诉讼时效为_（分数：2.00）A.1 年B.2 年C.4
16、年 D.7 年解析：解析 依民法通则规定，国际货物买卖合同纠纷的诉讼时效为特殊诉讼时效，期间为 4 年。9.动产质押合同生效的时间是_（分数：2.00）A.主合同履行期限届满时B.质物移交时 C.质押合同经公证机关登记时D.质押合同签订时解析：解析 依担保法第 64 条第二款规定，动产质押合同生效于质押物移交于质押权人占有时。10.特定物之债与种类物之债的划分依据为_（分数：2.00）A.债的标的是否特定化 B.两个债之间的关系C.债的执行力D.债的标的解析：解析 依民法理论，特定之债与种类之债是以债成立时债的标的物是否特定化为依据的。11.下列说法中不正确的是_（分数：2.00）A.一般情况
17、下，非要式合同自承诺生效时成立B.当事人不可以约定合同成立的时间 C.非要式合同的成立地为承诺生效地D.要式合同和非要式合同的成立地不同解析：解析 依民法理论，当事人是可以约定合同成立时间的，以体现合同法中的意思自由原则。12.甲将楼房出租给乙，两人于 5 月 1 日签订租赁合同，于 5 月 5 日办理了备案登记手续，则该合同何时成立?何时生效?_（分数：2.00）A.5 月 1 日成立，5 月 5 日生效B.5 月 5 日成立并生效C.5 月 1 日成立并生效 D.以上都不对解析：解析 租赁合同是否办理登记不影响合同本身的生效。城市房地产管理法第 53 条规定的备案登记属行政管理手段而非民事
18、行为。13.下列免责条款有效的是_（分数：2.00）A.免除财产损害责任的 B.免除提供方责任的C.免除过失人身伤害责任的D.免除故意人身伤害责任的解析：解析 参见合同法第 53 条，A 选项无效只限于免责人故意重大过失的情形。14.下列关于提前履行规则说法不正确的是_（分数：2.00）A.原则上债权人可以拒绝受领债务人的履行B.基于诚信原则，若提前履行不损害债权人的利益，债权人不得拒绝C.因提前履行给债权人增加费用的，由债务人负担D.因提前履行给债权人增加费用的，由债权人自己负担 解析：解析 考查提前履行规则的问题。依合同法第 71 条 A、B、C 三项符合法律规定，所以应选 D项。15.提
19、存的法定原因中不包括_（分数：2.00）A.债权人无正当理由拒绝受领B.债权人下落不明C.债权人死亡未确定继承人或丧失民事行为能力未确定监护人D.债务人下落不明 解析：解析 见合同法第 101 条，D 项中债务人下落不明根本不可能发生提存。考生应理解提存的概念和理念。16.甲公司与某希望小学签订赠与合同，决定捐赠给该小学价值 5 万元的教科书，后甲公司的法定代表人更换，不愿捐赠。下列说法中正确的是_（分数：2.00）A.若甲公司以书面形式通知该小学，则不承担责任B.该小学有权要求交付C.甲公司尚未交付，故可撤销D.赠与属单务法律行为，故甲可反悔 解析：解析 考查赠与合同任意撤销权的问题，依法律
20、规定，带有扶贫等社会公益性质的赠与合同不可撤销。17.甲租赁给乙一辆汽车，交给乙后，汽车发动不起来。经查汽车发动机已经报废，则乙_（分数：2.00）A.主张合同无效B.可解除合同 C.主张撤销D.以上不正确解析：解析 甲构成根本违约，因此乙可解除合同。18.下列机构中不具备法人资格的是_（分数：2.00）A.中国法学会B.某公司C.某大学法律系 D.某市工商局解析：解析 大学才符合法人的条件，大学的法律系是不能独立享有权利承担义务的，因此不能成为法人。19.李某和王某是邻居，历来不和。李某故意在自己的房屋上建一个大水塔，挡住王家采光。则王某有权请求_（分数：2.00）A.返还原物B.恢复原状C
21、.消除危险D.排除妨害 解析：解析 考查相邻权的救济方式，依法律规定 D 项为正确答案。20.下列选项中，不能获得专利权的发明创造是_（分数：2.00）A.治疗疾病的新方法 B.调味品C.猪饲料D.胶水解析：解析 考查专利权的客体。专利法规定了几种发明不能授予专利权就包括：“疾病治疗的新方法”。21.取得专利实施强制许可的单位和个人，依专利法_（分数：2.00）A.不享有独占实施权，但可许可他人实施B.享有独占实施权，但无权许可他人实施C.不享有独占实施权，并且无权许可他人实施 D.享有独占实施权，并有权允许他人实施解析：解析 专利法第 53 条规定，取得强制许可的单位或个人不享有独占实施权，
22、并且无权允许他人实施。22.某上市公司的董事长甲，因单位房改急需款项，遂将其个人所有的本公司股票质押给乙，借款 8 万元。下列表述中，正确的是_（分数：2.00）A.质押合同因甲的股票不能设定质押而无效 B.质押合同自甲取得乙的借款之日生效C.质押合同自甲与乙办理质押合同登记三日生效D.质押合同自甲与乙签订质押合同之日起生效解析：解析 甲为公司董事长，其持有股票的处分受到限制，不能自由转让。23.甲在劳动中受伤，致双臂被截肢。现甲仍享有_（分数：2.00）A.各种人格权 B.接受监护的权利C.身体以外的人格权D.健康权以外的人格权解析：解析 人格权与生俱来，不因残疾而丧失。24.老王的独生子于
23、 5 月 5 日落水身亡，留有妻子和一儿一女三人，他们分别是甲、乙、丙，老王也因悲伤过度于 5 月 25 日身亡，死后留有个人财产 12000 元，老王的妻子还健在。为此，甲、乙、丙三人可以继承老王遗产中的_（分数：2.00）A.3000 元、2000 元、0 元B.2000 元、2000 元、2000 元C.0 元、3000 元、3000 元 D.3000 元、3000 元、3000 元解析：解析 代位继承问题，只有直系晚辈亲属才有代位权。所以甲无继承权，丙、乙平均继承 12000元中的 6000 元。25.转继承适用的范围是_（分数：2.00）A.遗嘱继承B.法定继承C.遗赠抚养协议D.法
24、定继承和遗嘱继承 解析：解析 在法定继承和遗嘱继承中都可以发生转继承。26.关于驰名商标的保护，以下各项中错误的是_（分数：2.00）A.未在中国注册的驰名商标亦受保护B.对恶意抢注等行为，驰名商标所有人行使撤销权不受 5 年的时间限制C.对已在中国注册的驰名商标，实行全方位的保护D.驰名商标的保护和普通商标无区别 解析：解析 驰名商标的保护程度非常之大，考生需注意 A、B、C 三项。27.被继承人债务的清偿规则中错误的是_（分数：2.00）A.实行限定继承原则B.税款优于一般债务偿付C.放弃继承的，仍应负偿还税款债务的义务 D.继承人可自愿偿还债务解析：解析 见继承法第 33 条，放弃继承的
25、，不负偿还税款债务的义务。28.下列不可以成为第一顺序继承人的是_（分数：2.00）A.配偶B.子女C.非婚生子女D.丧偶儿媳 解析：解析 丧偶儿媳成为第一顺序继承人，须尽了主要赡养义务。29.代书遗嘱形式的要件中不包括_（分数：2.00）A.代书人在遗嘱上签名B.有两个以上合格的见证人C.遗嘱人的签名D.须公证 解析：解析 代书遗嘱形式和公证遗嘱形式是两个独立的形式。当然代书遗嘱是可以公证的。30.根据我国继承法的规定，有抚养能力和抚养条件的人，不尽扶养义务的，分配遗产时应当_（分数：2.00）A.同其他继承人均等B.不分或者少分 C.视为放弃继承权D.剥夺其继承权解析：解析 依继承法规定，
26、应当是不分或少分。考生需注意，用语为“应当不分或少分”而不是“可以不分或少分”。二、判断题(总题数：10，分数：20.00)31.失踪人的财产代管人，可以自己的名义作为原告或被告参加诉讼。 （分数：2.00）A.正确 B.错误解析：解析 符合民通意见第 32 条。32.法人和自然人的民事权利是相同的。 （分数：2.00）A.正确B.错误 解析：解析 法人是没有人格权的，因此错误。33.各合伙人对合伙的债务承担无限连带责任。 （分数：2.00）A.正确 B.错误解析：解析 此为个人合伙的最主要的特征，考生需牢记。34.因重大误解所实施民事行为属于无效的民事行为。 （分数：2.00）A.正确B.错
27、误 解析：解析 重大误解的民事行为属可撤销的民事行为。35.赠与合同属实践合同。 （分数：2.00）A.正确B.错误 解析：解析 民法通则将其定为实践合同，合同法将其定为诺成合同，应依合同法规定，因合同法为新法。36.附条件的合同和附期限的合同最大的区别是条件不一定会成为现实，而期限肯定会到来。 （分数：2.00）A.正确 B.错误解析：解析 正为“条件”和“期限”的最大区别。37.诉讼时效期间经过，权利人丧失起诉权。 （分数：2.00）A.正确B.错误 解析：解析 诉讼时效期间经过，权利人并不丧失起诉权，只是会丧失实体权利，不受国家保护成为裸权利。38.物权强调法定性，债权强调意定性。 （分
28、数：2.00）A.正确 B.错误解析：解析 物权涉及日常及至整个社会的秩序，所以国家较多干预，强调法定性，而债权更重视当事人的意志，强调意定性。39.善意取得作为所有权取得的一种方式，不适用于不动产。 （分数：2.00）A.正确 B.错误解析：解析 只有动产才能适用善意取得。40.合同保全的方式有代位权和撤销权。 （分数：2.00）A.正确 B.错误解析：解析 符合法律的相关规定。三、简答题(总题数：3，分数：24.00)41.简述法人应具备的条件。 （分数：8.00）_正确答案：()解析：法人应具备以下条件：(1)依法成立。(2)有必要的财产和经费。(3)有自己的名称、组织机构和场所。(4)
29、能独立承担民事责任。42.简述不当得利的构成要件。 （分数：8.00）_正确答案：()解析：包括以下四个方面：(1)须一方受到利益，即一方当事人因一定的事实结果而使其得到一定的财产利益。(2)须他方受有损失。(3)须一方受益与他方受损有因果联系。(4)须无合法根据，这是不当得利构成的实质性要件。43.简述自然人民事行为能力的概念和特征。 （分数：8.00）_正确答案：()解析：自然人的民事行为能力是指自然人得通过自己的独立行为取得和行使权利，设定和履行义务的资格。有以下两个显著的特点：(1)自然人的民事行为能力是法律赋予的一种资格，不是由其自行决定的，非依法定程序任何人不得限制或剥夺。(2)以
30、对客观事物的判断和认识能力即意识能力为依据。只有有意识能力的人才有行为能力，而意识能力又受年龄和智力健康状况的影响，并不是人人都相同。四、论述题(总题数：1，分数：16.00)44.论述抵押人和抵押权人的权利。 （分数：16.00）_正确答案：()解析：抵押人的权利：(1)抵押物的占有、使用、收益权；(2)抵押物的处分权；(3)抵押物的出抵权；(4)抵押物的出租权；(5)用益物权的设定权；(6)物上保证人对债务人的代位求偿权。 抵押权人的权利：(1)抵押权的保全权。包括：第一，停止侵害和排除妨害请求权；第二，恢复原状请求权；第三，提供相当担保请求权；第四，损害赔偿请求权。(2)抵押权的处分权。
31、(3)优先受偿权。主要表现在：第一，一般情况下，抵押权人优先于普通债权人受偿；第二，在抵押物被查封、被执行时，抵押权优先于执行权；第三，在抵押人破产时，抵押权人优先于抵押人的一切债权，抵押权人有别除权；第四，顺序在先的抵押权优先于顺序在后的抵押权。五、案例分析题(总题数：2，分数：30.00)甲、乙约定，若甲在履约中出现 A、B、C、D 等 4 项情形，乙可以解除合同；若乙在履行中出现E、F、G、H 等 4 种情形时，甲可以解除合同；以上解除权行使期间均为 20 日，自非违约方知道对方违约之日起计算。后甲在履行中出现 C 项情形，乙于 6 月 5 日得知。乙于 6 月 28 日电告甲解除合同。
32、（分数：15.00）(1).问该合同是否已解除?（分数：7.50）_正确答案：()解析：(1)未解除，仍有效存在，因乙超出了约定的解除权除斥期间 20 天。(2).假如乙于 6 月 17 日发出解除通知，6 月 20 日到达甲。问该合同何时被解除?为什么?（分数：7.50）_正确答案：()解析：6 月 20 日解除，解除权为形成权，到达对方时即生效，合同即告解除。甲与妻子乙和儿子丙出门旅游遇事故身亡。经清理，夫妻俩共有财产五十万元，另有一套登记为乙的住房。这套住房是乙七年前尚未结婚时继承父母的遗产，现乙的弟弟要回房子，甲的父母不同意，双方发生纠纷。（分数：15.00）(1).如何确认三人死亡的先后顺序?（分数：5.00）_正确答案：()解析：推定甲与乙同时死亡，丙晚于甲、乙死亡。(2).如何划分甲和乙的遗产范围。（分数：5.00）_正确答案：()解析：分割甲、乙的共有财产，每人一半，房屋为乙的个人财产，甲的遗产即为二十五万，乙的遗产为二十五万加一套房子。(3).甲、乙、丙的遗产最终归谁所有?为什么?（分数：5.00）_正确答案：()解析：甲的遗产应由甲的父母和丙继承，丙死后，遗产由丙之祖父母即甲之父母继承。乙的遗产由丙继承，丙死亡后，也由丙的祖父母继承。即遗产最终归甲的父母继承。
